Биржевые сигналы. Что такое торговые сигналы и как их использовать? Какие существуют способы получения торговых сигналов
Лжепредпринимательство - создание коммерческой организации без намерения осуществлять предпринимательскую или банковскую деятельность, имеющее целью получение кредитов, освобождение от налогов, извлечение иной имущественной выгоды или прикрытие запрещенной деятельности, причинившее крупный ущерб гражданам, организациям или государству.Определение лжепредпринимательства в обобщенном виде дано в диспозиции ст. 173 УК РФ. Однако прежде чем дать анализ лжепредпринимательства, необходимо провести грань различия между незаконным предпринимательством (ст. 171 УК РФ) и незаконной банковской деятельностью (ст. 172 УК РФ), что поможет правоприменителю уяснить сущность диспозиции ст. 173 УК РФ.
Незаконное предпринимательство осуществляется, как правило, с нарушением условий лицензирования: без регистрации либо без специального разрешения (лицензии), когда такое разрешение (лицензия) обязательно, или с нарушением условий лицензирования, но если это деяние причинило крупный ущерб гражданам, организациям или государству либо сопряжено с извлечением дохода в крупном размере. В этом случае субъектом предпринимательской деятельности может быть как «индивидуальный предприниматель», так и определенный представитель коммерческой организации. При этом по ст. 171 УК РФ может наступить ответственность как предпринимателя без образования юридического лица, так и предпринимателя с образованием юридического лица, либо предпринимателя, не зарегистрировавшегося официально в органах госрегистрации в качестве такового (см. коммент. к ст. 171 УК).
Незаконная банковская деятельность - осуществление банковской деятельности (банковских операций) без регистрации или без специального разрешения (лицензии) в случаях, когда такое разрешение (лицензия) обязательно, или с нарушением условий лицензирования, если это деяние причинило крупный ущерб гражданам, организациям или государству либо сопряжено с извлечением дохода в крупном размере (см. коммент. к ст. 172 УК).
Признаком объективной стороны является осуществление банковской деятельности: без регистрации либо без специального разрешения (лицензии) или с нарушением условий лицензирования.
Субъектом данного преступления может быть не только руководитель коммерческой организации. Так, нередко граждане, осуществляющие незаконную банковскую деятельность, не регистрируют какую-либо организацию вообще, предоставляя контрагентам при проведении работ поддельные документы и пр. Таким образом, коммерческая организация в юридическом смысле не создана, однако все признаки преступления, предусмотренного ст. 172 УК РФ, могут быть налицо (см.: Яни П.С., Леонтьев Б.М. Комментарий к ст. 172 УК РФ // Комментарий к УК РФ. М.: Зерцало, 1998. С. 411).
Лжепредпринимательство - это новелла в уголовном праве России. Статья 173 УК РФ явилась реакцией на широко распространенные в практике случаи создания коммерческих структур (АО, ЗАО, ТОО и т.д.), но не для того, чтобы осуществлять ту или иную предпринимательскую деятельность по производству товаров, выполнению работ или оказанию услуг, а исключительно с целью получения кредитов, выполнения посреднических операций по «обналичиванию» денежных средств, легализации (отмывания) средств, полученных незаконным путем, извлечения иной имущественной выгоды (см.: Волженкин Б.В. Экономические преступления. СПб., 1999. С. 101).
Как очень четко подметил С.П. Кушниренко, «существенной особенностью лжепредпринимательства является отсутствие фактической деятельности, т.е. предприятие не производит никакой продукции, не выполняет никаких работ, не оказывает услуг, и это логично, поскольку... цель лжепредпринимательства состоит отнюдь не в удовлетворении общественных потребностей и не в получении прибыли, а исключительно в достижении преступного результата. Даже в том случае, если такая организация и занимается какой-либо деятельностью, то только для отвода подозрений, с целью вызвать к себе доверие как к партнеру» (см.: Кушниренко С.П. Расследование хищений, совершенных с использованием лжепредп- риятий // Уголовное право. Особ, часть: Учебное пособие. СПб., 1995. С. 6).
Одной из характерных особенностей лжепредпринимательства является отсутствие ответственности за «лже- регистрацию» деятельности индивидуального предпринимателя, главы крестьянского фермерского хозяйства, осуществляющих свою деятельность без образования юридического лица, и некоммерческих организаций, ибо законодатель в ст. 173 УК РФ ведет речь «о создании коммерческой организации». В то же время нарушение порядка регистрации коммерческой организации или уклонение от него образует состав незаконного предпринимательства (ст. 171 УК РФ).
Здесь же целесообразно указать, что создание коммерческой организации, ее функционирование, по существу, носит бланкетный (отсылочный) характер, точно так же, как и в ст. 171 и 172 УК РФ, ибо все правила о создании и деятельности коммерческих организаций и недействительности мнимых и притворных сделок вытекают из гражданско-правовых отношений.
Например, некий гр-н А. создал лжефирму по разделению разноцветных полиэтиленовых гранул, находящихся в огромных мешках, в отдельные маленькие мешочки. Гр-н А. нанимал на работу людей с условием, что они вносят «персональный» ежемесячный взнос в сумме 300 рублей. Люди вносили деньги и приступали к совершенно бесполезной работе. За «разделение» полиэтиленовых шариков иногда в конце месяца платили по 50 рублей за мешочек, но в основном деньги передавались на глазах наемных рабочих подставным рабочим, которые снова возвращали их в кассу. Создавалась видимость трудоемкой работы, а на самом деле по цветам сортировался бракованный полиэтилен, непригодный к нормальной переработке. «Поработав» 20-25 дней, лжефирма-«однодневка» исчезала, а рабочие оставались без денег.
Таким образом, отсутствие намерения осуществлять предпринимательскую или банковскую деятельность имеет место при мнимом создании коммерческой организации, т.е. при отсутствии намерения субъекта выполнять действия, вытекающие из факта существования коммерческой организации. Специфика и трудности установления отсутствия намерений, мнимости совершенных действий аналогичны соответствующим проблемам, возникающим при оценке мнимости гражданско-правовой сделки, каковой в сущности и является создание юридического Лица без намерений осуществлять предпринимательскую деятельность.
Отсутствие намерений осуществлять деятельность проявляется в бездействии, т.е. невыполнении обязанностей, вытекающих из учредительных документов юридического лица, в течение времени, которое необходимо и достаточно для исполнения этих обязанностей в соответствии с обычаями делового оборота, как они регламентируются в ст. 5 ГК РФ (см.: Постатейный комментарий к УК РФ / Под ред. Ю.И. Скуратова и В.М. Лебедева. М., 1999. С. 395).
Главная же цель статьи состоит в обеспечении надежности хозяйственного оборота, защите правил деятельности на рынке, охране экономических интересов общества, государства, гражданина от причинения им имущественного ущерба, в частности в налоговой и кредитной областях.
Сфера применения статьи - практика борьбы с созданием и деятельностью формально легитимных коммерческих организаций, предназначенных для достижения незаконных и экономически упречных целей путем обмана контрагентов на рынке, а также осуществляющих контроль за деятельностью государственных структур. Такого рода организации могут существовать в течение краткого времени и нередко исчезают после совершения отдельных сделок.
Объективная сторона лжепредпринимательства включает в себя: а) создание коммерческой организации без намерения осуществлять предпринимательскую деятельность или банковскую деятельность; б) противоречащие закону цели создания коммерческой организации; в) причинение крупного ущерба; г) причинную связь между действиями, образующими лжепредпринимательство, и наступившими последствиями.
Отсутствие, например, намерения осуществлять предпринимательскую или банковскую деятельность выражается в невыполнении обязанностей, вытекающих из учредительных документов юридического лица, в течение времени, которое необходимо и достаточно для исполнения этих обязанностей в соответствии с обычаями делового оборота, как они регламентируются в ст. 5 ГК РФ (см.: Улейчик В.В. Расследование преступлений в сфере экономики: Руководство для следователей. М.: Спарк, 1999. С. 124-125).
Закон отныне определяет критерий крупного ущерба в примечании к ст. 169 УК РФ как сумму, превышающую 250 тысяч рублей. Иногда ущерб может причиняться нескольким субъектам, но при определении его размера следует учитывать совокупный вред. При этом надо иметь в виду, что крупный ущерб может состоять как в реальном ущербе, так и в упущенной выгоде.
Для квалификации преступления крупный ущерб должен находиться в причинной связи как с действиями по созданию коммерческой организации, так и с бездействием в виде невыполнения обязанностей, вытекающих из ее учредительных документов. Преступление является оконченным в момент причинения крупного ущерба гражданам, организациям или государству (см.: Улейчик В.В. Указ. работа. С. 125).
Субъективная сторона ст. 173 УК РФ заключается в совершении преступления умышленно (с прямым или косвенным умыслом).
Цели лжепредпринимательства - получение кредитов, освобождение от налогов, извлечение иной имущественной выгоды, прикрытие запрещенной деятельности.
Первые две цели лжепредпринимательства очень просты. Во-первых, получение денежного кредита через банк в соответствии с кредитным договором на условиях платности, срочности и возвратности. Во-вторых, получение товарного кредита по правилам ст. 822 ГК РФ (получение товаров в кредит). В-третьих, на основании договора коммерческого кредита согласно ст. 823 ГК РФ (кредит в виде аванса).
Освобождение от налогов может предполагать создание коммерческой организации в виде такой организационноправовой формы, которая, согласно действующему законодательству, предоставляет возможность освобождения от уплаты определенных видов налогов (например, общество инвалидов, некоммерческая организация и т.п.).
Третья и четвертая цели лжепредпринимательства, такие, как извлечение иной имущественной выгоды и прикрытие запрещенной деятельности, представляют собой усложненную, завуалированную форму лжепредпринимательства.
Извлечение имущественной выгоды - ситуация, когда создание коммерческой организации в определенной организационно-правовой форме и проведение от ее лица операций (сделок), в том числе мнимых и притворных, обеспечивают возможность: льготного кредитования; льготного налогообложения; привлечения денежных средств на льготных условиях; освобождения от обременений, получения землеотвода и т.д.
Прикрытие запрещенной деятельности - осуществление от лица коммерческой организации мнимых и притворных сделок, обеспечивающих прикрытие для осуществления таких видов деятельности, которые являются уголовно наказуемыми, образуют состав административного правонарушения либо запрещены действующим законодательством (природоохранным и др.) (см.: Улей- чик В.В. Указ. работа. С. 126).
Вопрос о квалификации лжепредпринимательства по совокупности с другими преступлениями является сложным, поскольку крупный ущерб, о котором говорится в ст. 173 УК РФ, подчас причиняется действиями, которые сами по себе преступны. Так, он указывает, что лжепредпринимательская структура может заниматься изготовлением и (или) сбытом оружия, контрабандой, наркотическими веществами и т.д., тогда ответственность должна наступать не только по ст. 173 УК РФ, но и за соответствующие преступления, поскольку здесь происходят посягательства на различные объекты (см.: Волженкин Б.В. Указ. работа. С. 103).
В некоторых случаях просматривается конкуренция ст. 173 и 159 УК РФ. Вот что об этом пишет известный правовед Н.Ф. Кузнецова:
«При квалификации деяния по ст. 173 УК РФ следует иметь в виду, что ее введение во многом было обусловлено сложностями в доказывании мошенничества и налоговых преступлений с точки зрения, прежде всего, установления умысла на совершение указанных преступлений. Поэтому ст. 173 может быть применена в тех случаях, когда нельзя установить прямой умысел лица на мошенническое завладение банковскими средствами с использованием «лжефирмы». В тех достаточно редких ситуациях, когда будет установлен умысел на создание коммерческой организации без намерения осуществлять предпринимательскую или банковскую деятельность, для квалификации по ст. 173 УК РФ необходимо, чтобы ущерб от данной деятельности наступал в результате реализации косвенного умысла. Если же действия лица направлены именно на причинение ущерба путем невозврата кредитных средств, полученных специально созданной для этого организацией, речь следует вести о мошенническом посягательстве на собственность» (см.: Кузнецова Н.Ф. // Комментарий к УК РФ. М.: Зерцало, 1998. С. 412).
Следует иметь в виду, что учредители и руководители лжепредпринимательской организации, освобожденной от уплаты налогов, не могут привлекаться по ст. 199 УК за уклонение от уплаты налогов с организаций в силу отсутствия в этом случае признаков объективной стороны данного преступления.
Под лжепредпринимательством следует понимать создание коммерческой организации без намерения осуществлять предпринимательскую или банковскую деятельность, преследующей корыстные цели и причинившей своей фактической деятельностью крупный ущерб гражданам, организациям или государству (ст. 173 УК РФ).
Дополнительный объект преступления - права и законные интересы граждан, организаций или государства.
Объективная сторона преступления характеризуется действием - созданием коммерческой организации без намерения осуществлять предпринимательскую или банковскую деятельность и общественно опасными последствиями в виде крупного ущерба гражданам, организациям или государству. Следует обратить внимание на некоторую не совсем удачную законодательную формулировку объективной стороны преступления. Навряд ли сам факт создания лжепредприятия (коммерческой организации) может объективно причинить не только крупный, но какой-либо имущественный ущерб гражданам, организациям или государству. Для этого должны быть совершены другие действия, промежуточные между фактом создания коммерческой организации и причинением имущественного ущерба.
Поэтому, как представляется, будет более правильным характеризовать объективную сторону данного преступления системой действий, функционально связанных между собой: а) созданием лжекоммерческой организации, б) невыполнением деятельности, указанной в регистрационном свидетельстве и лицензии (если она имеется) и в) получением кредитов или льгот по налогам, г) использованием вырученных средств не по назначению. Именно два последних действия - получение кредитов или льгот по налогам и использование их не по назначению могут объективно причинить крупный ущерб гражданам, организациям или государству.
Создание коммерческой организации означает ее официальную регистрацию, иногда даже лицензирование конкретного вида деятельности. Эти действия были выполнены без намерения в дальнейшем осуществлять предпринимательскую или банковскую деятельность. Лжепредприниматели преследовали другую цель - получить кредиты, освободиться от налогов или получить налоговую льготу, а кредиты использовать на проведение других коммерческих операций. Организационно-правовые формы таких организаций могут иметь различный характер: производственный кооператив, хозяйственное товарищество, закрытое акционерное общество и др. Невыполнение деятельности, указанной в регистрационном свидетельстве или в лицензии, означает, что коммерческая организация не приступала к этой деятельности или для прикрытия выполняла ее частично.
Получение кредитов или освобождение от налогов свидетельствуют о создании условий для другой деятельности, более выгодной, для совершения других коммерческих операций с целью извлечения большей прибыли и более легким способом. Например, учредители создают банк, но не проводят банковских операций, а используют вклады граждан для торгово-посреднической деятельности или, получив кредиты для производства каких-либо товаров, хозяйственное товарищество "прокручивает" их в банках и т.д. Нередко лжепредприятие используется для прикрытия запрещенной деятельности, например торговли оружием или наркотиками. Такие действия квалифицируются по совокупности преступлений - по ст.ст. 173 и 222 или 228 УК РФ.
Обязательным признаком объективной стороны является причинение крупного ущерба гражданам, организациям, государству. Размер крупного ущерба определен в примечании к ст. 169 УК РФ - свыше 250 тыс. рублей. В размер крупного ущерба должны войти: сумма невозвращенного кредита, общая сумма вкладов граждан, сумма налога, не уплаченная в связи с примененной льготой, и другие убытки, причиненные преступными действиями.
Состав по конструкции материальный. Преступление признается оконченным с момента причинения крупного ущерба при наличии причинной связи между действиями лица и крупным ущербом.
Субъективная сторона преступления характеризуется прямым умыслом. Лицо преследует цель обогащения, корыстную цель. Закон также предусматривает специальные цели: получение кредитов, освобождение от налогов, извлечение иной имущественной выгоды или прикрытие запрещенной деятельности, которые должны возникнуть у виновных до создания коммерческой организации. В литературе встречаются утверждения о том, что данное преступление может быть совершено как с прямым, так и с косвенным умыслом, а некоторые авторы полагают, что возможен только косвенный умысел, что не представляется обоснованным. Такие позиции совсем не согласуются с характером данного преступления, его целями.
лжепредпринимательство мошенничество право
Лжепредпринимательство -- преступление, ответственность за которое была предусмотрена статьей 173 Уголовного кодекса РФ с 1 января 1997 года до 9 апреля 2010 года. Лжепредпринимательством считалось создание коммерческой организации без намерения осуществлять предпринимательскую или банковскуюдеятельность. Оно осуществлялось с целью получения кредитов, освобождения от налогов, извлечения иной имущественной выгоды или прикрытия запрещённой деятельности.
Условием наступления ответственности являлось причинение крупного ущерба гражданам, организациям или государству. Крупным ущербом признавался ущерб в сумме, превышающей 250 тысяч рублей.
В настоящее время в России ответственность за подобные деяния может наступать по ст. 159 («мошенничество»), ст. 198 и 199 (уклонение от уплаты налогов или сборов), а также другим статьям Уголовного кодекса РФ
Лжепредпринимательство -- создание коммерческой организации без намерения осуществлять предпринимательскую или банковскую деятельность, имеющее целью получение кредитов, освобождение от налогов, извлечение иной имущественной выгоды или прикрытие запрещенной деятельности, причинившее крупный ущерб гражданам, организациям или государству.
Определение лжепредпринимательства в обобщенном виде дано в диспозиции ст. 173 УК РФ. Однако прежде чем дать анализ лжепредпринимательства, необходимо провести грань различия между незаконным предпринимательством (ст. 171 УК РФ) и незаконной банковской деятельностью (ст. 172 УК РФ), что поможет правоприменителю уяснить сущность диспозиции ст. 173 УК РФ.
Незаконное предпринимательство осуществляется, как правило, с нарушением условий лицензирования: без регистрации либо без специального разрешения (лицензии), когда такое разрешение (лицензия) обязательно, или с нарушением условий лицензирования, но если это деяние причинило крупный ущерб гражданам, организациям или государству либо сопряжено с извлечением дохода в крупном размере. В этом случае субъектом предпринимательской деятельности может быть как «индивидуальный предприниматель», так и определенный представитель коммерческой организации. При этом по ст. 171 УК РФ может наступить ответственность как предпринимателя без образования юридического лица, так и предпринимателя с образованием юридического лица, либо предпринимателя, не зарегистрировавшегося официально в органах госрегистрации в качестве такового (см. коммент. к ст. 171 УК).
Незаконная банковская деятельность -- осуществление банковской деятельности (банковских операций) без регистрации или без специального разрешения (лицензии) в случаях, когда такое разрешение (лицензия) обязательно, или с нарушением условий лицензирования, если это деяние причинило крупный ущерб гражданам, организациям или государству либо сопряжено с извлечением дохода в крупном размере (см. коммент. к ст.172УК).
Признаком объективной стороны является осуществление банковской деятельности: без регистрации либо без специального разрешения (лицензии) или с нарушением условий лицензирования.
Субъектом данного преступления может быть не только руководитель коммерческой организации. Так, нередко граждане, осуществляющие незаконную банковскую деятельность, не регистрируют какую-либо организацию вообще, предоставляя контрагентам при проведении работ поддельные документы и пр. Таким образом, коммерческая организация в юридическом смысле не создана, однако все признаки преступления, предусмотренного ст. 172 УК РФ, могут быть налицо (см.: Яни П.С., Леонтьев Б.М. Комментарий к ст. 172 УК РФ // Комментарий к УК РФ. М.: Зерцало, 1998. С.411).
Лжепредпринимательство -- это новелла в уголовном праве России. Статья 173 УК РФ явилась реакцией на широко распространенные в практике случаи создания коммерческих структур (АО, ЗАО, ТОО и т.д.), но не для того, чтобы осуществлять ту или иную предпринимательскую деятельность по производству товаров, выполнению работ или оказанию услуг, а исключительно с целью получения кредитов, выполнения посреднических операций по «обналичиванию» денежных средств, легализации (отмывания) средств, полученных незаконным путем, извлечения иной имущественной выгоды (см.: Волженкин Б.В. Экономические преступления. СПб., 1999. С. 101).
Как очень четко подметил С.П. Кушниренко, «существенной особенностью лжепредпринимательства является отсутствие фактической деятельности, т.е. предприятие не производит никакой продукции, не выполняет никаких работ, не оказывает услуг, и это логично, поскольку... цель лжепредпринимательства состоит отнюдь не в удовлетворении общественных потребностей и не в получении прибыли, а исключительно в достижении преступного результата. Даже в том случае, если такая организация и занимается какой-либо деятельностью, то только для отвода подозрений, с целью вызвать к себе доверие как к партнеру» (см.: Кушниренко С.П. Расследование хищений, совершенных с использованием лжепредп- риятий // Уголовное право. Особ, часть: Учебное пособие. СПб., 1995. С. 6).
Одной из характерных особенностей лжепредпринимательства является отсутствие ответственности за «лже- регистрацию» деятельности индивидуального предпринимателя, главы крестьянского фермерского хозяйства, осуществляющих свою деятельность без образования юридического лица, и некоммерческих организаций, ибо законодатель в ст. 173 УК РФ ведет речь «о создании коммерческой организации». В то же время нарушение порядка регистрации коммерческой организации или уклонение от него образует состав незаконного предпринимательства (ст. 171 УК РФ).
Здесь же целесообразно указать, что создание коммерческой организации, ее функционирование, по существу, носит бланкетный (отсылочный) характер, точно так же, как и в ст. 171 и 172 УК РФ, ибо все правила о создании и деятельности коммерческих организаций и недействительности мнимых и притворных сделок вытекают из гражданско-правовых отношений.
Например, некий гр-н А. создал лжефирму по разделению разноцветных полиэтиленовых гранул, находящихся в огромных мешках, в отдельные маленькие мешочки. Гр-н А. нанимал на работу людей с условием, что они вносят «персональный» ежемесячный взнос в сумме 300 рублей. Люди вносили деньги и приступали к совершенно бесполезной работе. За «разделение» полиэтиленовых шариков иногда в конце месяца платили по 50 рублей за мешочек, но в основном деньги передавались на глазах наемных рабочих подставным рабочим, которые снова возвращали их в кассу. Создавалась видимость трудоемкой работы, а на самом деле по цветам сортировался бракованный полиэтилен, непригодный к нормальной переработке. «Поработав» 20--25 дней, лжефирма-«однодневка» исчезала, а рабочие оставались без денег.
Таким образом, отсутствие намерения осуществлять предпринимательскую или банковскую деятельность имеет место при мнимом создании коммерческой организации, т.е. при отсутствии намерения субъекта выполнять действия, вытекающие из факта существования коммерческой организации. Специфика и трудности установления отсутствия намерений, мнимости совершенных действий аналогичны соответствующим проблемам, возникающим при оценке мнимости гражданско-правовой сделки, каковой в сущности и является создание юридического Лица без намерений осуществлять предпринимательскую деятельность.
Отсутствие намерений осуществлять деятельность проявляется в бездействии, т.е. невыполнении обязанностей, вытекающих из учредительных документов юридического лица, в течение времени, которое необходимо и достаточно для исполнения этих обязанностей в соответствии с обычаями делового оборота, как они регламентируются в ст.5 ГК РФ (см.: Постатейный комментарий к УК РФ / Под ред. Ю.И. Скуратова и В.М. Лебедева. М., 1999. С. 395).
Главная же цель статьи состоит в обеспечении надежности хозяйственного оборота, защите правил деятельности на рынке, охране экономических интересов общества, государства, гражданина от причинения им имущественного ущерба, в частности в налоговой и кредитной областях.
Сфера применения статьи -- практика борьбы с созданием и деятельностью формально легитимных коммерческих организаций, предназначенных для достижения незаконных и экономически упречных целей путем обмана контрагентов на рынке, а также осуществляющих контроль за деятельностью государственных структур. Такого рода организации могут существовать в течение краткого времени и нередко исчезают после совершения отдельных сделок.
Объективная сторона лжепредпринимательства включает в себя:
- а) создание коммерческой организации без намерения осуществлять предпринимательскую деятельность или банковскую деятельность;
- б) противоречащие закону цели создания коммерческой организации;
- в) причинение крупного ущерба;
- г) причинную связь между действиями, образующими лжепредпринимательство, и наступившими последствиями.
Отсутствие, например, намерения осуществлять предпринимательскую или банковскую деятельность выражается в невыполнении обязанностей, вытекающих из учредительных документов юридического лица, в течение времени, которое необходимо и достаточно для исполнения этих обязанностей в соответствии с обычаями делового оборота, как они регламентируются в ст. 5 ГК РФ (см.: Улейчик В.В. Расследование преступлений в сфере экономики: Руководство для следователей. М.: Спарк, 1999. С. 124-125).
Закон отныне определяет критерий крупного ущерба в примечании к ст. 169 УК РФ как сумму, превышающую 250 тысяч рублей. Иногда ущерб может причиняться нескольким субъектам, но при определении его размера следует учитывать совокупный вред. При этом надо иметь в виду, что крупный ущерб может состоять как в реальном ущербе, так и в упущенной выгоде.
Для квалификации преступления крупный ущерб должен находиться в причинной связи как с действиями по созданию коммерческой организации, так и с бездействием в виде невыполнения обязанностей, вытекающих из ее учредительных документов. Преступление является оконченным в момент причинения крупного ущерба гражданам, организациям или государству (см.: Улейчик В.В. Указ. работа. С. 125).
Субъективная сторона ст. 173 УК РФ заключается в совершении преступления умышленно (с прямым или косвенным умыслом).
Цели лжепредпринимательства -- получение кредитов, освобождение от налогов, извлечение иной имущественной выгоды, прикрытие запрещенной деятельности.
Первые две цели лжепредпринимательства очень просты. Во-первых, получение денежного кредита через банк в соответствии с кредитным договором на условиях платности, срочности и возвратности. Во-вторых, получение товарного кредита по правилам ст. 822 ГК РФ (получение товаров в кредит). В-третьих, на основании договора коммерческого кредита согласно ст. 823 ГК РФ (кредит в виде аванса).
Освобождение от налогов может предполагать создание коммерческой организации в виде такой организационноправовой формы, которая, согласно действующему законодательству, предоставляет возможность освобождения от уплаты определенных видов налогов (например, общество инвалидов, некоммерческая организация и т.п.).
Третья и четвертая цели лжепредпринимательства, такие, как извлечение иной имущественной выгоды и прикрытие запрещенной деятельности, представляют собой усложненную, завуалированную форму лжепредпринимательства.
Извлечение имущественной выгоды -- ситуация, когда создание коммерческой организации в определенной организационно-правовой форме и проведение от ее лица операций (сделок), в том числе мнимых и притворных, обеспечивают возможность: льготного кредитования; льготного налогообложения; привлечения денежных средств на льготных условиях; освобождения от обременений, получения землеотвода и т.д.
Прикрытие запрещенной деятельности -- осуществление от лица коммерческой организации мнимых и притворных сделок, обеспечивающих прикрытие для осуществления таких видов деятельности, которые являются уголовно наказуемыми, образуют состав административного правонарушения либо запрещены действующим законодательством (природоохранным и др.) (см.: Улей- чик В.В. Указ. работа. С. 126).
Вопрос о квалификации лжепредпринимательства по совокупности с другими преступлениями является сложным, поскольку крупный ущерб, о котором говорится в ст. 173 УК РФ, подчас причиняется действиями, которые сами по себе преступны. Так, он указывает, что лжепредпринимательская структура может заниматься изготовлением и (или) сбытом оружия, контрабандой, наркотическими веществами и т.д., тогда ответственность должна наступать не только по ст. 173 УК РФ, но и за соответствующие преступления, поскольку здесь происходят посягательства на различные объекты (см.: Волженкин Б.В. Указ. работа. С. 103).
В некоторых случаях просматривается конкуренция ст. 173 и 159 УК РФ. Вот что об этом пишет известный правовед Н.Ф. Кузнецова:
«При квалификации деяния по ст. 173 УК РФ следует иметь в виду, что ее введение во многом было обусловлено сложностями в доказывании мошенничества и налоговых преступлений с точки зрения, прежде всего, установления умысла на совершение указанных преступлений. Поэтому ст. 173 может быть применена в тех случаях, когда нельзя установить прямой умысел лица на мошенническое завладение банковскими средствами с использованием «лжефирмы». В тех достаточно редких ситуациях, когда будет установлен умысел на создание коммерческой организации без намерения осуществлять предпринимательскую или банковскую деятельность, для квалификации по ст. 173 УК РФ необходимо, чтобы ущерб от данной деятельности наступал в результате реализации косвенного умысла. Если же действия лица направлены именно на причинение ущерба путем невозврата кредитных средств, полученных специально созданной для этого организацией, речь следует вести о мошенническом посягательстве на собственность» (см.: Кузнецова Н.Ф. // Комментарий к УК РФ. М.: Зерцало, 1998. С. 412).
Следует иметь в виду, что учредители и руководители лжепредпринимательской организации, освобожденной от уплаты налогов, не могут привлекаться по ст. 199 УК за уклонение от уплаты налогов с организаций в силу отсутствия в этом случае признаков объективной стороны данного преступления.
Лжепредпринимательство, в отличии от мошенничества, посягает не на собственность, а на принципы осуществления хозяйственной деятельности. Законодатель предусматривает уголовную ответственность за самостоятельное общественно опасное деяние - создание коммерческой организации без намерения осуществлять предпринимательскую или банковскую деятельность, повлекшее вредные последствия. Изъятие имущества и обращение его в пользу виновного или других лиц, совершаемое в рамках фиктивной организации, составом лжепредпринимательства не охватывается, хотя зачастую имеет место. Вообще, по нашему мнению, лжепредпринимательство по сути - форма легализации крупных мошеннических актов. Официальная регистрация предприятия дает возможность ее учредителям заниматься обманом государства, других собственников в течение нескольких месяцев (а иногда и лет).
Различны и санкции за совершение данных преступлений: создание фиктивной коммерческой организации, когда мошенническое изъятие собственности причинило некрупный ущерб, следует рассматривать как мошенничество (ст. 159 УК) либо как приготовление к мошенничеству или покушение на него (ст. ст. 30 и 159 УК), если изъятие имущества не закончено. Согласно ч. 2 ст. 30 УК, наказуемо только приготовление и покушение на квалифицированное и особо квалифицированное мошенничество (ч. 2 и ч. 3 ст. 159).А лжепредпринимательство, в результате которого еще не причинен крупный ущерб правоохраняемым интересам, хотя и представляет собой покушение на состав, предусмотренный ст. 173 УК, в уголовном порядке в силу того же указания закона (ч. 2 ст. 30 УК) не наказуемо.
Субъективная сторона преступления характеризуется прямым умыслом. И в этом контексте нельзя согласиться с мнением профессора А. Жалинского, что это преступление может совершаться с косвенным умыслом, поскольку в диспозиции статьи указана цель, которая может быть достигнута только при прямом умысле. С нашей точки зрения, создавая коммерческую организацию, виновные сознают, что цель ее создания - не осуществление предпринимательской деятельности и получение прибыли, как это установлено ст. 50 ГК РФ, а использование этой организации для прикрытия запрещенной деятельности или получения незаконной имущественной выгоды. Ущерб потерпевшим причиняется не при создании коммерческой организации, а в результате совершаемых после создания предприятия сделок, которые чаще всего фиктивные (мнимые, притворные). Однако необходимо иметь в виду, что заключение фиктивных сделок само по себе не является лжепредпринимательством. Если, например, коммерческая организация была создана для осуществления предпринимательской деятельности, однако в дальнейшем от ее имени совершались фиктивные сделки, такую деятельность нельзя квалифицировать как лжепредпринимательство.
Другая трудность, с которой сталкиваются наши правоохранительные органы на практике, заключается в том, что в литературе нет единого понятия крупного ущерба в лжепредпринимательстве. Некоторые авторы вообще опускают его толкование, другие указывают на прерогативу решения вопроса следственными органами и судом. Профессор П. Панченко полагает (не совсем обоснованно), что крупный ущерб исчисляется суммой, в пятьсот и более раз превышающей минимальный размер оплаты труда. Наиболее убедительными представляются близкие позиции, высказанные А. Яковлевым и В. Яцеленко, которые связывают разные значения крупного ущерба с такими конкретными обстоятельствами дела, как имущественное положение пострадавших физических лиц, размер невозвращенного кредита или сумма неуплаченных налогов. В развитие названных точек зрения крупный ущерб в лжепредпринимательстве, связанном с мошенническим изъятием имущества, согласно примечанию 2 к ст. 158 УК, составит пятьсот и более минимальных размеров оплаты труда; в лжепредпринимательстве, позволяющем уклониться от уплаты налогов с организаций, - если сумма неуплаченного налога превысит одну тысячу минимальных размеров оплаты труда (согласно примечанию к ст. 199 УК).
Сложнее обстоит дело с определением крупного ущерба в лжепредпринимательстве, которое осуществляется для прикрытия запрещенной деятельности, например, наркобизнеса, порно-бизнеса, незаконного оборота оружия. Ущерб, причиненный в результате совершения подобных преступлений, не столь очевиден, как в преступлениях против собственности, налоговых преступлениях. Последствия в них почти никогда не включаются законодателем в число обязательных признаков объективной стороны. Здесь размер ущерба зависит от категории совершаемых в лжепредпринимательстве преступлений - тяжкое и особо тяжкое преступление всегда причиняет крупный ущерб правоохраняемым общественным отношениям.
Таким образом, изучив состав данного преступного деяния, автор выяснил, что при всей очевидности и распространенности преступных посягательств, лжепредпринимательство, как оно определено новым уголовным законодательством, является преступлением с достаточно сложным составом. Причиной этого служит то, что, по мнению многих правоведов, конструкция данной уголовно-правовой нормы представляется не совсем удачной. Такие признаки преступления, как цель получения кредитов или освобождения от налогов, сами по себе не могут определенно характеризовать направленность умысла виновных. И при таких обстоятельствах ключевой признак состава - "создание коммерческой организации без намерения осуществлять предпринимательскую или банковскую деятельность" - будет практически недоказуем. По нашему мнению, это может вызвать у правоохранительных органов "эмоциональное отторжение" уголовно-правовой нормы, что негативно скажется на эффективности борьбы с лжепредпринимательством.
Поскольку преступление имеет предумышленный характер, в процессе расследования и судебного разбирательства необходимо установить, что уже в момент создания компании у виновных отсутствовали намерения осуществлять предпринимательскую деятельность, а организация создавалась для достижения противоправных целей. Прямых доказательств, указывающих на наличие такого умысла (например, показаний свидетелей или соучастников), может и не быть. В отличие от расследования других экономических преступлений здесь, видимо, нельзя строить обвинение на анализе учредительных или других локальных актов коммерческих организаций. Как правило, порядок создания подобных организаций не нарушается, а заключенные сделки формально могут соответствовать действующему законодательству.
Вывод о наличии или отсутствии в действиях лица признаков рассматриваемого преступления чаще всего надо будет делать по совокупности косвенных доказательств, в том числе на основе экономико-правового анализа совершаемых сделок. Наконец, при расследовании чрезвычайно важно установить причинную связь между крупным ущербом, причиненным гражданам, организациям или государству, и самим фактом создания коммерческой организации.
Трудно сказать, как будет складываться судебная практика, однако скорее всего лжепредпринимательство, как самостоятельный состав преступления, не сразу найдет применение в правоохранительной деятельности. Вероятно, правоохранительным органам необходимо, что называется, апробировать признаки этого преступления в процессе борьбы с другими преступлениями в сфере экономики, применяя состав лжепредпринимательства по совокупности с другими преступлениями.
Новая редакция Ст. 173 УК РФ
Статья 173. Утратила силу - Федеральный закон от 07.04.2010 N 60-ФЗ.
Комментарий к Статье 173 УК РФ
1. Общественная опасность преступления состоит в нарушении принципов экономической деятельности, причинении вреда правоохраняемым интересам и в том, что ему сопутствует целый спектр других преступлений, из которых лжепредпринимательство порой наименее опасно.
2. Объективная сторона лжепредпринимательства выражается в действии.
Под лжепредпринимательством понимают создание коммерческой организации без намерения осуществлять предпринимательскую или банковскую деятельность, преследующее определенные цели, причинившее крупный ущерб гражданам, организациям или государству.
3. Создание фиктивной некоммерческой организации (потребительского кооператива, общественной или религиозной организации) под ст. 173 не подпадает. В некоторых случаях возможно привлечение виновных к ответственности по ст. 239, 282.2 или по другим статьям УК РФ.
4. Законодатель суживает понятие коммерческой организации по ст. 173, указывая, что она создается без намерения осуществлять предпринимательскую или банковскую деятельность. Соответственно, создание фиктивной лжефирмы коммерческого характера якобы для ведения непредпринимательских видов экономической деятельности не может быть квалифицировано по коммент. статье даже при наличии всех остальных признаков состава.
5. Создание коммерческой организации заключается в ее государственной регистрации. Действия виновного выглядят внешне вполне официально: подаются документы на государственную регистрацию, иногда и на лицензирование; соответствующими органами с соблюдением необходимой процедуры принимается решение о регистрации (или лицензировании).
6. Обязательной характеристикой созданной лжепредпринимательской структуры является отсутствие у создателей фирмы намерения осуществлять заявленную в учредительных документах предпринимательскую или банковскую деятельность.
7. Представляется в то же время, что лжеорганизация должна реально осуществлять деятельность, которая указана в коммент. статье в качестве целей ее создания: прикрываясь государственной регистрацией организации, виновный незаконно получает кредиты; освобождается от уплаты налогов по той деятельности, которая ведется реально, но в рамках другой организации; получает имущественную выгоду (путем прокручивания, например, на вкладах в банках средств, полученных от физических или юридических лиц); занимается запрещенной деятельностью (производством наркотиков, оружия и т.п.).
8. Лжепредпринимательство окончено, когда гражданам, организациям или государству причинен крупный ущерб. Крупный ущерб, согласно примеч. к ст. 169, - ущерб, превышающий 250 тыс. руб.
9. Субъективная сторона состава преступления характеризуется виной в форме прямого умысла.
10. Обязательным элементом состава является наличие хотя бы одной из четырех указанных в законе целей действия виновного: 1) получения кредитов; 2) освобождения от налогов; 3) извлечения иной имущественной выгоды; 4) прикрытия запрещенной деятельности.
11. Субъектом преступного посягательства выступает любое лицо, достигшее 16 лет, зарегистрировавшее коммерческую лжеорганизацию.
12. Деяние отнесено к категории преступлений средней тяжести.