Организационно-правовые формы банков: понятие, правовые основы, структура, особенности выбора. Расшифровка опф

В Российской Федерации банк может быть образован на основе любой фор­мы собственности как хозяйственное общество . По организационно-правовым формам различают банки, созданные как общества с ограниченной ответственностью и акционерные банки.

Банк в форме общества с ограниченной ответственностью – это банк, учрежденный одним или несколькими лицами, уставный капитал которого разделен на доли определенных учредительными до­кументами размеров. Участники банка, созданного в форме общества с ограниченной ответственностью, не отвечают по его обязательствам и несут риск убытков, связанных с деятельностью банка в пре­делах стоимости внесенных ими вкладов. Участники такого банка, внесшие вклады не полностью, несут солидарную ответственность по его обязательствам в пределах стоимости неоплаченной части вклада каждого из участников. Банк, создаваемый в форме ООО, может иметь единственного учредителя, но им не может выступать другое хозяйственное общество, состоящее из одного лица. Число участников банка в форме ООО не должно быть более пятидесяти. В том случае, если число участников такого банка превысит установленный законом предел, он должен быть преобразован в открытое акционерное общество. При невыполнении этого требования банк подлежит ликвидации в судебном порядке.

Участник банка в форме ООО вправе продать или иным образом уступить свою долю (или ее часть) в уставном капитале банка одному или нескольким дру­гим участникам банка. Возможность отчуждения доли участника третьим лицам должна быть особо оговорена в Уставе банка. Участник такого банка вправе в любое время выйти из банка независимо от согласия других его участников, за исключением учредителей банка, которые не имеют права выходить из состава участников в течение первых трех лет со дня регистрации банка. Банк обязан выплатить своему участнику, подавшему заявление о выходе из банка, действительную стоимость его доли в течение шести месяцев с момента окончания финансового года, в течение которого было подано заявление о выходе, если меньший срок не предусмотрен уставом банка. Банки, созданные в форме обществ с ограниченной ответственностью, составляют примерно 36% от общего числа действующих в Российской Федерации банков.

Акционерный банк – это банк, уставный капитал которого разделен на определенное число акций, удостоверяющих обязательственные права участников банка (акционеров) по отношению к этому банку. Акционеры не отвечают по обязательствам банка и несут риск убытков, связанных с его деятельностью, в пределах стоимости при­надлежащих им акций. Акционеры, не полностью оплатившие акции, несут соли­дарную ответственность по обязательствам банка в пределах неоплаченной части стоимости принадлежащих им акций. Акционерный банк, как и любое другое акционерное общество, несет ответственность по своим обязательствам всем принадлежащим ему имуществом. Он не отвечает по обязательствам своих акцио­неров.

Акционерный банк может быть открытым или закрытым акционерным обществом, что отражается в его Уставе и фирменном наименовании.

Акционеры банка - открытого акционерного общества могут отчуждать принад­лежащие им акции без согласия других акционеров банка. Такой банк вправе про­водить открытую подписку на выпускаемые им акции и осуществлять их свобод­ную продажу. Он может также проводить и закрытую подписку, если это не запре­щено его Уставом или требованием правовых актов Российской Федерации. Число акционеров такого банка не ограничено.

Банк, акции которого распределяются только среди его учредителей, или иного ранее определенного круга лиц, признается закрытым обществом . Такой банк не вправе проводить открытую подписку на выпускаемые им акции либо иным образом предлагать их неограниченному кругу лиц. Число акционеров банка - закрытого общества не должно превышать пятидесяти. Если же число акционеров становится больше пятидесяти, то банк в течение 1 года должен преобра­зоваться в открытое общество. В противном случае он подлежит ликвидации в су­дебном порядке.

В Российской Федерации акционерная форма является преобладающей при создании банков, акционерные банки составляют примерно 64% от общего числа действующих банков, в том числе в форме ЗАО -26%, в форме ОАО – 38%.

Новые возможности для диверсифика­ции структуры банковской системы открывает такая организационно-правовая форма банков, разрешенная российским банковским законодательством, как общества с дополнительной ответственностью. Уместно напомнить, что обществом с дополнительной ответственностью (ОДО) признается учрежденное од­ним или несколькими лицами общество, уставный капитал которого разделен на доли определенных учредительными документами размеров. Участники такого общества солидарно несут субсидиарную ответственность по его обязательствам своим имуществом в одинаковом для всех кратном размере к стоимости их вкла­дов, определяемом учредительными документами общества. При банкротстве од­ного из участников его ответственность по обязательствам общества распреде­ляется между остальными участниками пропорционально их вкладам (если иной порядок распределения ответственности не предусмотрен учредительными доку­ментами общества).

Мировой опыт показывает, что форма общества с дополнительной ответственностью характерна для таких кредит­ных организаций, как общества взаимного кредита, взаимно-сберегательные бан­ки, кооперативные банки и другие. В СССР до кредитной реформы 1930-32 годов существовали кредитные кооперативы, созданные на принципах общества с дополнительной ответствен­ностью. В настоящее время банков в форме ОДО в Российской Федерации нет.

обязательное соблюдение законодательных норм и нормативов;

Стремление к получению прибыли;

Уклонение от рисков;

Ответственность за результаты своей деятельности своими доходами и собственным капиталом;

Свободное распоряжение ресурсами и доходами;

Самостоятельный выбор своих клиентов;

Предпочтение длительной перспективы краткосрочным ре­зультатам и др.

А поскольку коммерческий банк - социальная система, то можно говорить о сочетании частных целей его участников, кото­рые предполагают достижение разного:

Владельцы банка - роста банка;

Управляющие банком - эффективной работы банка;

Акционеры - роста доходов банка;

Исполнители - роста заработной платы, премий, льгот и т.п.;

Вкладчики - устойчивой и стабильной работы банка;

Заемщики - уменьшения процентной ставки по ссудам и

увеличение размера кредита;

Клиенты - хорошего качества услуг и низких тарифов на них;

Государство - соблюдения законодательства, надежную ра­боту банка.

Будучи юридическим лицом, коммерческий банк в целях получе­ния прибыли:

Привлекает во вклады денежные средства физических и

юридических лиц;

Размещает эти средства от своего имени и за свой счет на условиях возвратности, платности и срочности;

Ведет банковские счета физических и юридических лиц.

Согласно Гражданскому кодексу Российской Федерации (ст. 48-122)

каждая организация должна обладать признаками, позволяющими отнести ее к юридическим лицам, например:

Иметь в собственности, либо хозяйственном ведении, либо оперативном управлении обособленное имущество, отвечать по своим обязательствам этим имуществом, от своего имени приобретать и осуществлять имущественные и личные имущественные права, нести обязанности, быть истцом или ответчиком в суде;

Иметь самостоятельный баланс или смету.

Юридическое лицо считается созданным с момента его госу­дарственной регистрации и действует в соответствии с законода­тельством и целями, предусмотренными в его учредительных до­кументах.

Юридические лица различаются по целям деятельности и делятся на коммерческие и некоммерческие. Коммерческая организация - юридическое лицо, преследующее извлечение прибыли в качестве основной цели своей деятельности. В Российской Федерации ком­мерческие организации могут создаваться в форме хозяйственных товариществ и обществ, производственных кооперативов, государ­ственных и муниципальных унитарных предприятий; допускается создание объединений коммерческих и/или некоммерческих орга­низаций в форме ассоциаций и союзов.

Коммерческие банки в России могут быть образованы на основе любой формы собственности как хозяйственное общество, т.е. в форме АО (акционерное общество - ЗАО или ОАО), ООО (обще­ство с ограниченной ответственностью) и ОДО (общество с допол­нительной ответственностью).

Акционерным обществом признается коммерческая организация, уставный капитал которой разделен на определенное число акций, удостоверяющих обязательственные права участников общества (акционеров) по отношению к обществу.

В ст. 7. Закона РФ «Об акционерных обществах» от 26 декабря 1995 г. № 208-ФЗ (в ред. от 7 августа 2001 г. № 120-ФЗ) определено, что общество может быть открытым или закрытым, что отражается в его уставе и фирменном наименовании.

Открытое общество вправе проводить открытую подписку на выпускаемые им акции и осуществлять их свободную продажу с учетом требований настоящего Федерального закона и иных право­вых актов Российской Федерации.

Открытое общество вправе проводить закрытую подписку на выпускаемые им акции, за исключением случаев, когда возмож­ность проведения закрытой подписки ограничена уставом общества или требованиями правовых актов Российской Федерации. Число акционеров открытого общества не ограничено. В открытом обще­стве не допускается установление преимущественного права обще­ства или его акционеров на приобретение акций, отчуждаемых ак­ционерами этого общества.

Общество, акции которого распределяются только среди его учредителей или иного, заранее определенного круга лиц, при­знается закрытым обществом. Такое общество не вправе прово­дить открытую подписку на выпускаемые им акции либо иным образом предлагать их для приобретения неограниченному кругу лиц. Число акционеров закрытого общества не должно превы­шать пятидесяти.

В случае, если число акционеров закрытого общества превысит установленный настоящим пунктом предел, указанное общество в течение одного года должно преобразоваться в открытое. Если число его акционеров не уменьшится до установленного настоя­щим пунктом предела, общество подлежит ликвидации в судебном порядке.

В соответствии с Федеральным законом «Об обществах с ограни­ченной ответственностью» от 8 февраля 1998 г. № 14-ФЗ (в ред. от 11 июля 1998 г., от 31 декабря 1998, от 21 марта 2002, от 29 декабря 2004 г.), обществом с ограниченной ответственностью признается учрежденное одним или несколькими лицами хозяйственное обще­ство, уставный капитал которого разделен на доли определенных учредительными документами размеров; участники общества не отвечают по его обязательствам и несут риск убытков, связанных с деятельностью общества, в пределах стоимости внесенных ими вкладов.

По гражданскому законодательству РФ общество с дополнитель­ной ответственностью - это учрежденное одним или несколькими лицами общество, уставный капитал которого разделен на доли, определенные учредительными документами; участники такого об­щества солидарно несут субсидиарную ответственность по его обя­зательствам своим имуществом в одинаковом для всех кратном размере к стоимости их вкладов.

При банкротстве одного из участников его ответственность по обязательствам общества распределяется между остальными пропор­ционально их вкладам (если иное не предусмотрено учредительными документами общества). Фирменное наименование общества с допол­нительной ответственностью должно содержать слова с дополнитель­ной ответственностью. К обществам с дополнительной ответственно­стью применяются правила ГК РФ об обществе с ограниченной ответ­ственностью постольку, поскольку иное не предусмотрено ГК РФ.

ООО и ОДО не вправе выпускать акции. Они могут быть учре­ждены одним или несколькими лицами. Уставный капитал такого общества формируется на паевых началах. Размер доли каждого лица в уставном капитале определен учредительными документами.

На банки в форме ООО распространяется действие Федерального закона «Об обществах с ограниченной ответственностью» от 8 февра­ля 1998 г. № 14-ФЗ (с изменениями от 29 декабря 2004 г.)

Участники банка, созданного в форме ООО, не отвечают по его обязательствам. Риск их убытков, связанных с деятельностью банка, ограничивается стоимостью внесенного ими вклада. По обязатель­ствам в пределах стоимости неоплаченной части вклада каждого из участников ООО они несут солидарную ответственность.

ООО не может иметь в качестве единственного участника дру­гое хозяйственное общество, состоящее на одного лица.

Участник банка в форме ООО вправе продать или иным обра­зом уступить свою долю (или ее часть) в уставном капитале банка одному или нескольким другим участникам банка. Возможность отчуждения доли участника третьим лицам должна быть особо ого­ворена в уставе банка.

Участниками такого банка могут быть как юридические, так и физические лица. Для формирования уставного капитала банка нельзя использовать средства федерального бюджета, государствен­ных внебюджетных фондов, а также свободные денежные средства, находящиеся в ведении федеральных органов государственной вла­сти (кроме случаев, предусмотренных федеральным законом).

Средства бюджетов субъектов РФ, а также свободные денежные средства, находящиеся в ведении федеральных органов государст­венной власти субъектов РФ, органов местного самоуправления, могут быть использованы для формирования уставного капитала банка, если это предусмотрено специальным законодательным ак­том субъекта РФ или решением органа местного самоуправления.

Для формирования уставного капитала банка можно привлекать и иностранный капитал. В настоящее время его участие в банков­ской системе России ограничено квотой в 12%. В целом по системе она рассчитывается как отношение суммарного капитала кредитных организаций с иностранными инвестициями и капитала филиалов иностранных банков к совокупному уставному капиталу кредитных организаций, зарегистрировавшихся в РФ.

Регулирование В ст. 1, 5 и 6 Федерального закона «О бан-

ках и банковской деятельности» закрепле-

деятельности „ ^

ны следующие важнейшие положения, коммерческих банков,

г регулирующие банковскую деятельность.

1. Банк (и любая кредитная организация) должен быть органи­зацией коммерческой, т.е. такой, основной целью деятельности ко­торой должно быть получение прибыли и ее распределение между акционерами или пайщиками.

2. Банк (и любая кредитная организация) признается таковым и вправе действовать только в том случае, если он зарегистрирован как юридическое лицо и у него имеется лицензия, полученная от Банка России.

3. Банк (и любая кредитная организация) может быть создан одним или несколькими лицами и функционировать на основе лю­бой из форм собственности, указанных в Гражданском кодексе Российской Федерации, т.е. на основе либо государственной (феде­ральной и/или субъекта Федерации), либо муниципальной, либо частной (индивидуальной и/или общей, которая, в свою очередь, может быть или долевой, или совместной), либо иной формы соб­ственности. К «иным» формам собственности могут быть отнесены кооперативная и смешанная, последняя означает сочетание разных базовых форм собственности (например, Сбербанк России является государственно-частным).

4. Банк (и любая кредитная организация) может и должен сис­тематически проводить банковские операции, предусмотренные в Законе и его (ее) персональной лицензии (лицензиях). Абсолютное большинство банков имеет лицензии со стандартным перечнем раз­решенных им банковских операций.

5. Всякий банк (но только банк) обязан систематически прово­дить для своих клиентов как минимум следующие три группы бан­ковских операций в их совокупности (одновременно): открытие и ведение банковских счетов; привлечение во вклады (депозиты) де­нег; размещение привлеченных и собственных средств от своего имени и на свой риск на условиях возвратности, платности, сроч­ности, т.е. выдача денежных кредитов.

6. Банки (и НКО) должны проводить банковские операции в соответствии с правилами, формами и стандартами, устанавливае­мыми Банком России. В то же время ст. 31 Закона допускает неко­торые исключения из этого требования при проведении кредитны­ми организациями расчетно-платежных операций. Имеется в виду, что в случае отсутствия правил, установленных Банком России, кредитные организации могут проводить такие операции по дого­воренности между собой, а если это операции международные - в порядке, установленном в федеральных законах, и по правилам, принятым в международной банковской практике.

7. НКО, лицензируемые Банком России, могут и должны про­водить отдельные банковские операции, предусмотренные в Законе и их персональных лицензиях (перечни разрешаемых им операций строго индивидуальны в той мере, в какой эти организации ориен­тированы на разные виды деятельности).

Собственно банковские операции (например, денежное креди­тование) для этих организаций основным и регулярным видом дея­тельности не являются.

8. Любой банк (и НКО, если ее лицензия разрешает ей это де­лать) может, когда это интересно самому банку (кредитной органи­зации) и требуется клиенту, проводить финансовые операции, на­званные в Законе «другими сделками кредитной организации». Термин призван подчеркнуть, что имеются в виду финансово- хозяйственные, а также правовые действия, которыми на постоян­ной основе могут заниматься лишь кредитные организации, т.е. проведение данных операций (сделок) в норме можно считать ис­ключительным правом кредитных организаций (естественно, с уче­том того, что эпизодически подобные сделки могут совершать лю­бые юридические и физические лица).

9. Любой банк и любая НКО независимо от своих лицензий (т.е. рассматриваемые не в своем специфическом качестве финан­совых институтов, а просто как обычные предпринимательские единицы) вправе совершать любые хозяйственные операции (сдел­ки), допускаемые законодательством страны, за исключением опе­раций (сделок), означающих ведение на постоянной основе произ­водственной, торговой и страховой деятельности.

Учредителями кредитной организации могут быть юридические и (или) физические лица, участие которых в кредитной организа­ции не запрещено федеральными законами. Учредители банка не имеют права выходить из состава участников банка в течение пер­вых трех лет со дня его государственной регистрации.

Учредитель кредитной организации - юридическое лицо дол­жен иметь устойчивое финансовое положение, достаточно собст­венных средств для внесения в уставный капитал кредитной орга­низации, осуществлять деятельность в течение не менее трех лет, выполнять обязательства перед федеральным бюджетом, бюджетом соответствующего субъекта Российской Федерации и соответст­вующим местным бюджетом за последние три года.

Кредитная организация - учредитель должна быть финансово устойчивой (в том числе выполнять обязательные резервные требо­вания Банка России). Достаточность средств кредитной организа­ции - учредителя определяется исходя из показателя собственных средств (капитала).

Кредитная организация - учредитель должна соответствовать требованиям в течение последних шести месяцев, предшествующих дате представления документов, для государственной регистрации кредитной организации и получения лицензии на осуществление банковских операций, а также до принятия Банком России реше­ния о государственной регистрации кредитной организации.

Порядок и критерии оценки финансового положения учредителей кредитной организации - юридических лиц определяются положени­ем Банка России «О порядке и критериях оценки финансового поло­жения юридических лиц - учредителей (участников) кредитных орга­низаций» от 19 марта 2003 г. № 218-П (зарегистрировано Министер­ством юстиции Российской Федерации 5 мая 2003 г. за № 4498).

Для целей оценки финансового положения юридических лиц Банк России (территориальное учреждение Банка России) вправе запраши­вать у учредителей кредитной организации любую информацию о фи­нансовом положении и деятельности лиц, способных прямо или кос­венно (через третьи лица) определять решения, принимаемые учреди­телями кредитной организации. В указанный в запросе срок учредите­ли кредитной организации направляют в Банк России (территориаль­ное учреждение Банка России) необходимую информацию.

Порядок и критерии оценки финансового положения учредите­лей кредитной организации - физических лиц, а также порядок контроля за оплатой акций (долей) кредитной организации за счет средств бюджетов всех уровней и государственных внебюджетных фондов, свободных денежных средств и иных объектов собственно­сти, находящихся в ведении органов государственной власти и ор­ганов местного самоуправления.

р Коммерческая организация, как правило, должна

™р иметь в собственности обособленное имущество,

коммерческих используемое ею в уставных целях, и отвечать этим оанков имуществом по своим обязательствам. Указанное

имущество, представляющее собой денежные, материальные, а так­же нематериальные активы, обычно существует в формах уставного капитала и собственного капитала организации. Это в целом спра­ведливо и для коммерческих банков.

Все ресурсы коммерческого банка подразделяются на собствен­ные и привлеченные (заемные).

Собственные средства (капитал) коммерческого банка имеют двух­уровневую структуру. Они состоят из базового капитала (капитал пер­вого уровня) и дополнительного капитала (капитал второго уровня).

В состав капитала первого уровня включаются источники собст­венных средств, носящие наиболее устойчивый характер, а второго - источники собственных средств, величина которых может изменяться.

В состав капитала первого уровня входят:

Уставный капитал (фонд);

Эмиссионный доход банка;

Резервный фонд;

Фонды экономического и социального развития;

Нераспределенная прибыль текущего года.

Уставный капитал (УК) коммерческого банка - это денежное выражение имущества, которым банк должен обладать как юриди­ческое лицо и как хозяйствующая единица (не менее некоторой нормативно устанавливаемой величины), т.е. это тот размер имуще­ства, только при наличии которого вновь создаваемый банк может быть вообще зарегистрирован в качестве юридического лица и по­лучить первую банковскую лицензию.

В целях обеспечения устойчивости кредитных организаций Банк России может устанавливать минимальный размер уставного капитала для создаваемых кредитных организаций.

№ 37-Т «О рублевых эквивалентах показателей в со­ответствии с Указанием Банка России от 11 декабря 2006 г. № 1755-У» определено, что на II квартал 2008 года рублевые эквиваленты ми­нимального размера уставного капитала для создаваемых кредитных организаций составят 185 338 000 руб., вновь регистрируемой не­банковской кредитной организации - 18 533 800 руб. Рублевый эквивалент минимального размера уставного капитала вновь реги­стрируемого банка, ходатайство о государственной регистрации и выдаче лицензии на осуществление банковских операций которого предполагает предоставление ему лицензии на привлечение во вклады денежных средств физических лиц в рублях или лицензии на привлечение во вклады денежных средств физических лиц в рублях и иностранной валюте, составляет 3 706 760 000 руб.

Рублевый эквивалент минимального размера уставного капитала вновь регистрируемого банка, ходатайство о государственной регист­рации и выдаче лицензии на осуществление банковских операций которого предполагает предоставление ему лицензии на привлечение во вклады денежных средств физических лиц в рублях или лицензии на привлечение во вклады денежных средств физических лиц в руб­лях и иностранной валюте достаточно новый показатель, введенный в действие в соответствии с Федеральным законом от 4 декабря 2007 г. № 325 ФЗ «О внесении изменений в ст. 36 Федерального закона «О банках и банковской деятельности» (вступил в силу 8 марта 2008 г.).

В соответствии с этим установлена возможность предоставления права привлечения во вклады денежных средств физических лиц вновь регистрируемым банкам и банкам, с даты государственной регистрации которых прошло менее двух лет, при выполнении сле­дующих условий:

Размер уставного капитала вновь создаваемого банка (собст­венных средств (капитала) действующего банка) составляет величину не менее рублевого эквивалента 100 млн евро;

Банк соблюдает установленную нормативным актом Банка России обязанность раскрывать неограниченному кругу лиц информацию о лицах, оказывающих существенное (прямое или косвенное) влияние на решения, принимаемые органа­ми управления банка.

Банк России определяет также рублевые эквиваленты мини­мального размера собственных средств (капитала) кредитной ор­ганизации. Для банка (в том числе ходатайствующего о получении генеральной лицензии) он установлен в размере 185 338 000 руб., для небанковской кредитной организации, ходатайствующей о получении статуса банка, - в размере 185 338 000 руб. В свою очередь, рублевый эквивалент минимального размера собственных средств (капитала) банка до истечения двух лет с даты государст­венной регистрации, ходатайствующего о получении лицензии на привлечение во вклады денежных средств физических лиц в рублях или лицензии на привлечение во вклады денежных средств физических лиц в рублях и иностранной валюте, со­ставляет 3 706 760 000 руб.

Официально зарегистрированный в учредительных документах фак­тический УК банка (не ниже минимально необходимого, но не ограни­чиваемый сверху) - это та сумма, которой банк отвечает перед своими кредиторами в конечном счете, т.е. в том случае, если для выполнения своих обязательств, для оплаты долгов у него не останется иных средств.

Уставный капитал банка - основа его ресурсов, складывается из взносов юридических и физических лиц - участников (акционеров или пайщиков) банка. Формирование УК банка регламентируется Гражданским кодексом, Законом «О банках и банковской деятельно­сти», другими законами и нормативными актами Банка России.

В соответствии с инструкцией «О порядке принятия Банком России решения о государственной регистрации кредитных органи­заций и выдаче лицензий на осуществление банковских операций» от 14 января 2004 г. № 109-И уставный капитал кредитной органи­зации, создаваемой в форме акционерного общества, составляется из номинальной стоимости ее акций, приобретенных учредителями кредитной организации.

Уставный капитал кредитной организации, создаваемой в фор­ме общества с ограниченной ответственностью или общества с до­полнительной ответственностью, составляется из номинальной стоимости долей ее учредителей.

Вклад в УК кредитной организации может быть в виде:

Денежных средств в валюте Российской Федерации;

Денежных средств в иностранной валюте;

Принадлежащего учредителю кредитной организации на пра­ве собственности здания (помещения), завершенного строи­тельством (в том числе включающего встроенные или при­строенные объекты), в котором может располагаться кредит­ная организация;

Иного имущества в неденежной форме, перечень которого устанавливается Банком России.

Имущество в неденежной форме, вносимое в качестве вклада в уставный капитал кредитной организации, должно быть оценено и отражено в балансе кредитной организации в валюте Российской Федерации.

Вклад в уставный капитал кредитной организации не может быть в виде имущества, если право распоряжения им ограничено в соответст­вии с федеральными законами или заключенными ранее договорами.

Для формирования уставного капитала кредитной организации не могут использоваться привлеченные денежные средства, а в слу­чаях, установленных федеральными законами, - иное имущество.

Размер вкладов в виде имущества в неденежной форме в устав­ный капитал создаваемой путем учреждения кредитной организа­ции не может превышать 20% УК. В случае внесения в качестве вклада в уставный капитал кредитной организации имущества в неденежной форме должны быть представлены документы, под­тверждающие право ее учредителей на его внесение в уставный ка­питал кредитной организации.

Эмиссионный доход (премия на акции) возникает как положитель­ная разница между стоимостью реализации акций (или долей, если банк создан в форме общества с ограниченной ответственностью) их первым владельцам и номинальной стоимостью акций (долей).

Резервный фонд формируется за счет ежегодных отчислений от чистой прибыли банка. Средства резервного фонда предназначены для возмещения убытков и потерь, которые могут возникнуть при осуществлении банком различных операций. Предельный и мини­мальный размер резервного фонда определяется уставом банка. Минимальный размер не может быть меньше 15% величины опла­ченного уставного капитала.

Учредительными документами коммерческого банка может быть предусмотрена и возможность создания различных фондов экономи­ческого и социального развития. Эти фонды формируются за счет чистой прибыли банка и включаются в состав капитала первого по­рядка, если данные об их формировании подтверждены аудиторами.

Составным элементом капитала первого порядка является и его нераспределенная в текущем году прибыль, если данные о ней под­тверждены аудиторской организацией.

В состав капитала второго уровня входят:

Прибыль отчетного года, не подтвержденная аудиторской организацией;

Резерв на возможные потери по ссудам;

Фонды банка, данные о которых не подтверждены в ауди­торском заключении, и ряд других элементов.

Таким образом, в состав капитала первого порядка банки вклю­чают источники собственных средств, носящие устойчивый харак­тер, в состав капитала второго порядка - те источники собствен­ных средств, величина которых достаточно легко может изменяться во времени.

Основную долю ресурсов коммерческого банка составляют при­влеченные кредитные ресурсы. Их доля в общей сумме имеющихся в распоряжении банков кредитных ресурсов колеблется в зависимо­сти от величины банка, его специализации, других факторов и мо­жет даже превышать 80%.

Выделяют три основные группы привлеченных коммерческим банком средств: средства клиентов банка; кредиты, полученные от центрального банка; средства кредитных организаций.

1. Средства клиентов банка. Формируя свои ресурсы, банки при­влекают денежные средства своих клиентов - юридических и фи­зических лиц. Эти средства имеют наибольший удельный вес в пас­сивах коммерческих банков и являются основой для осуществления активных операций.

2. Кредиты, полученные от центрального банка. Дополнительные кредитные ресурсы коммерческие банки могут привлечь, предло­жив центральному банку к переучету учтенные ими коммерческие векселя. Если вексель соответствует предъявляемым требованиям, то центральный банк учтет его, но удержит часть вексельной суммы в соответствии с объявленной учетной ставкой. Увеличить свой кредитный потенциал российские коммерческие банки могут, так­же участвуя в проводимых с 1994 г. Центральным банком РФ кре­дитных аукционах.

Привлеченные на аукционе кредитные ресурсы банки могут использовать в любом направлении без соблюдения уровня пре­дельной маржи. К аукциону допускаются банки, проработавшие не менее одного года, выполняющие все нормативы, установлен­ные Центральным банком РФ, не имеющие на корреспондент­ском счете в ЦБ отрицательного сальдо и просроченной задол­женности по кредитам ЦБ. Аукцион может быть организован по американскому, голландскому способу или как аукцион с фикси­рованной процентной ставкой. Уровень процентной ставки на момент начала торгов - ставка рефинансирования ЦБ.

3. Средства кредитных организаций. Эти средства коммерческие банки привлекают на рынке межбанковских кредитов (рынке МБК). В качестве кредиторов на этом рынке выступают банки, имеющие в данный момент времени свободные ресурсы и стремящиеся при­быльно их разместить, в качестве заемщиков - банки, испыты­вающие потребность в кредитных ресурсах. Сроки сделок на рынке МБК могут быть различными, но наиболее распространены сделки сроком от одного до шести месяцев.

Ставка по кредитам МБК зависит от уровня спроса на свобод­ные ресурсы и от объема их предложения. Размер процентной став­ки по конкретному договору - результат непосредственной догово­ренности между банками.

Существует ряд показателей, характеризующих состояние рос­сийского МБК:

MIBOR (предложение на продажу) - средняя величина ста­вок, по которым крупнейшие российские банки готовы про­дать кредитные ресурсы;

MIBID (предложение на покупку) - средняя ставка, по которой те же банки готовы привлечь кредитные ресурсы;

MIACR1 - средняя фактическая ставка по договорам, за­ключенным на рынке МБК теми же банками.

„ , При всем единстве сущности бан-

Кпассификация и структура * У

и ков на практике функционирует

коммерческих банков * ,

г множество их видов. Классифика­

ция банков в зависимости от критерия специализации представ­лена в табл. 10.1.

Таблица 10.1. Классификация банков Критерий Виды банков классификации По форме собственности Государственные Смешанные По отраслевому признаку Многоотраслевой Обслуживающий одну отрасль По территориальному признаку Региональные Межрегиональные Национальные Международные По числу филиалов Безфилиальные Многофилиальные По масштабам деятельности Крупные Консорциумы По видам операций Универсальные Специализированные Инвестиционные Ипотечные сберегательные

В основу системы управления коммерческими банками могут быть положены два подхода:

Субординация - система передачи распоряжений;

Координация - система разделения полномочий между ин­станциями.

Теоретически структура управления банком может иметь не­сколько вариантов.

1. Однолинейная структура управления основана на принципе единоначалия. Смысл заключается в том, что каждая нижестоящая инстанция может получать распоряжение только от одной выше­стоящей инстанции. Достоинство: четкое разграничение компетен­ции и ответственности. Недостаток: малая гибкость в управлении. Данная форма характерна для малых банков.

2. Многолинейная (штатная) структура управления основывается на принципе прямого пути. Ее сущность заключается в том, что на верхних уровнях происходит разделение управленческих функций между несколькими инстанциями, выступающими в качестве спе­циализированных штабов. Нижестоящее подразделение получает распоряжение не от одной, а от многих вышестоящих инстанций. Достоинства: высокая гибкость, сокращение времени движения ин­формации по инстанциям. Недостаток: возможно пересечение сфер компетенции, которая может обернуться для банка конфликтами.

3. Линейно-штабная структура управления представляет собой попытку соединить достоинства обеих рассматриваемых структур и одновременно преодолеть их недостатки. Она предполагает созда­ние инстанций двух видов: линейных инстанций, обладающих пра­вом отдачи распоряжений, и специализированных штабов, которые могут принимать лишь распоряжения от вышестоящих линейных инстанций, но сами правом их отдачи не обладают. Здесь штабы выступают как консультативный орган, оказывающий помощь ли­нейным инстанциям в подготовке принятия решений. Примерами штабов могут быть: отдел кадров, юридический отдел, отдел марке­тинга и др. Данная форма структуры в настоящее время встречается наиболее часто. Достоинства: четкое разграничение полномочий и использование специализации управленческого труда. Недостаток: процесс подготовки решения и его принятие разделены.

В связи с тем, что линейно-штабная структура имеет недостат­ки, на практике используется модифицированная линейно-штабная структура, при которой наряду со штабными отделами без права отдачи распоряжений создаются штабы, обладающие ограниченным правом отдачи распоряжений.

4. В матричной структуре управления комбинируются два критерия построения организационной структуры - экономические функции управления и выполнение услуг, т.е. наряду с функциональными отде­лами в банке существует институт менеджеров групп услуг. Менедже­ры групп услуг обладают полномочиями принятия решений в рамках «своей» группы. Достоинства: интенсивное взаимодействие между ме­неджерами групп услуг и функциональными отделами в обмене ин­формацией. Недостаток: возможность возникновения конфликтов в случае недостаточно четкого разграничения полномочий различных функциональных отделов и менеджеров групп услуг.

Типовая организационная структура коммерческого банка Рос­сии - это выделение отделов по видам операций:

1) кредитные;

2) расчетные;

3) кассовые;

4) вексельные;

5) фондовые (с ценными бумагами);

6) межбанковские;

7) с иностранной валютой;

8) комиссионные (посреднические) и др.

^ Высшим органом управления банком (в

органы ц -I

г любой его организационно-правовой фор-

управления ме) является общее собрание акционеров

коммерческим банком или участников.

Оно созывается ежегодно для решения следующих вопросов:

Изменение устава банка, его уставного капитала;

Утверждение итогов годовой деятельности, распределение доходов;

Избрание совета банка и др.

Количественный и персональный состав счетной комиссии предлагает совет директоров банка, а утверждает общее собрание.

Совет директоров (наблюдательный совет) осуществляет общее руководство деятельностью банка, выполняет поручения совета банка и собрания акционеров, несет ответственность за результаты работы банка.

Совет директоров определяет приоритетные направления в деятельности банка, его кредитную, инвестиционную, валютную политику. Проводимая банком политика должна обеспечить дос­тижение заданных параметров его деятельности даже при сущест­венных изменениях экономической ситуации в стране и на денеж­ном рынке. Совет директоров рекомендует размеры дивидендов, использование резервного фонда, создание филиалов и представи­тельств, утверждает заключение крупных сделок, выдачу крупных кредитов и т.п.

Если акционеров более 1 тыс., в совет директоров должно войти не менее семи членов, если более 10 тыс. - не менее девяти чле­нов. Работу совета директоров возглавляет председатель совета.

Правовые основы бизнеса

ОРГАНИЗАЦИОННО-ПРАВОВЫЕ ФОРМЫ БАНКОВ: ПОНЯТИЕ, ПРАВОВЫЕ ОСНОВЫ, СТРУКТУРА, ОСОБЕННОСТИ ВЫБОРА

В. И. ПЕПЧУК, кандидат экономических наук, доцент кафедры стратегического и банковского менеджмента E-mail: [email protected]

А. А. ГРИГОРЬЕВА, студентка факультета финансов и кредита E-mail: [email protected] Московская финансово-промышленная академия

В статье отмечается, что в связи с кризисными явлениями в мировой финансовой системе проблема деятельности банков и выбора их организационно-правовых форм приобрела в последние годы большую актуальность. Дано определение организационно-правовой формы (ОПФ), приведена классификация разрешенных законодательством ОПФ хозяйствующих субъектов. Рассмотрены основные законодательные и нормативные акты, регламентирующие ОПФ создания кредитных организаций, дана краткая характеристика ОПФ, применяемых в банковской сфере. С учетом требований нормативно-правовой базы проанализированы различные показатели ОПФ, определяющие их преимущества и недостатки. Анализ позволил выделить характерные особенности организационно-правовых форм, используемых для организации банков. На основе проведенного анализа получены выводы и рекомендации, которые можно использовать при создании и реорганизации кредитных организаций и которые представляют интерес для учредителей и владельцев банков.

Ключевые слова: акционер, банк, общество с ограниченной ответственностью, закрытое акционерное общество, открытое акционерное общество, организационно-правовая форма,уставный капитал, учредитель, юридическое лицо.

При создании и деятельности хозяйствующих субъектов важную роль играет их организацион-

но-правовая форма. Организационно-правовая форма отражает правовой статус хозяйствующего субъекта, особенности его создания, систему управления, организационное строение, определяет схему распоряжения капиталом, цели и задачи деятельности организации.

Организационно-правовая форма - это признаваемая законодательством той или иной страны форма хозяйствующего субъекта, фиксирующая способ закрепления и использования имущества хозяйствующего субъекта и вытекающие из этого его правовое положение и цели деятельности . Следовательно, понятие «организационно-правовая форма» отображает не только формы объединения людей для осуществления их деятельности в пределах определенной структуры, но и определяет законодательное закрепление этих форм и правовое поле их деятельности.

Рыночная экономика предполагает значительное разнообразие организационно-правовых форм хозяйствующих субъектов. Это связано с тем, что формы хозяйствования таких субъектов отличаются друг от друга по многим параметрам. Наиболее существенными из них являются:

Форма собственности;

Масштаб предприятия;

Вид и цели его деятельности, особенности управления предприятием и контроля;

Принципы формирования капитала;

Степень защиты имущества;

Уровень ответственности учредителей и т. п.

К хозяйствующим субъектам относятся любые

юридические лица, а также организации, осуществляющие свою деятельность без образования юридического лица, и индивидуальные предприниматели. Согласно Гражданскому кодексу РФ юридическим лицом признается организация, которая имеет в собственности, хозяйственном ведении или оперативном управлении обособленное имущество, отвечает этим имуществом по своим обязательствам, может от своего имени приобретать и осуществлять имущественные и неимущественные права, нести обязанности, быть истцом и ответчиком в суде .

Выбор форм хозяйствования и порядок их учреждения в Российской Федерации регулируются Гражданским кодексом РФ, а также рядом федеральных законов и нормативных актов, где рассматриваются вопросы, связанные с хозяйствующими субъектами и теми организационно-правовыми формами, в которых они образуются. На основе требований этих документов Госстандартом России разработан общероссийский классификатор организационно-правовых форм (ОК ОПФ), который включает в себя всю совокупность действующих в стране форм хозяйствования и дает классификацию всех организационно-правовых форм, разрешенных законодательством Российской Федерации .

В зависимости от целей создания и вида деятельности юридические лица подразделяются на две группы: коммерческие и некоммерческие организации.

Основная цель коммерческой организации - это извлечение прибыли с последующим распределением ее среди учредителей. Некоммерческие организации создаются ради достижения конкретной цели и могут осуществлять предпринимательскую деятельность лишь для ее достижения. При этом, если некоммерческая организация все же ведет предпринимательскую деятельность, то полученная прибыль не распределяется между учредителями, а используется, как правило, для достижения определенных социальных или других общественно полезных целей.

Любая организация как юридическое лицо в соответствии с ГК РФ, независимо от организационно-правовой формы, обладает одинаковыми с другими организациями правами. Различия же,

и весьма существенные, заключаются в правовых нормах учредителей (участников, акционеров) юридического лица. Именно набор прав и обязанностей учредителей и должен определять выбор той или иной организационно-правовой формы организации.

Все разрешенные российским законодательством организационно-правовые формы создания хозяйствующих субъектов можно объединить в виде схемы, представленной на рис. 1 .

Основополагающими нормативно-правовыми документами, регламентирующими процесс создания кредитных организаций, являются: Гражданский кодекс РФ, Федеральный закон от 03.02.1996 № 17-ФЗ «О внесении изменений и дополнений в Закон РСФСР «О банках и банковской деятельности в РСФСР» (далее - Закон № 17-ФЗ), Федеральный закон от 26.12.1995 № 208-ФЗ «Об акционерных обществах», Федеральный закон от 08.02.1998 № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» (далее - Закон № 14-ФЗ). Эти законодательные акты содержат в общем виде все необходимые положения, регламентирующие организационно-правовые формы создания банков, процесс их регистрации, а также общие вопросы деятельности кредитных организаций.

В Законе № 17-ФЗ указано: «Кредитная организация образуется на основе любой формы собственности как хозяйственное общество». В свою очередь в соответствии со ст. 66 Гражданского кодекса РФ хозяйственное общество может создаваться в форме акционерного общества, общества с ограниченной и общества с дополнительной ответственностью.

Исходя из указанных правовых актов Банк России определил, что кредитные организации образуются во всех указанных формах: в форме общества с ограниченной ответственностью, общества с дополнительной ответственностью, открытого акционерного общества и закрытого акционерного общества. Эта норма была закреплена в инструкции Банка Росси от 14.01.2004 № 109-И «О порядке принятия Банком России решения о государственной регистрации кредитных организаций и выдаче лицензий на осуществление банковских операций»1.

Таким образом, кредитные организации в России создавались в любой организационно-правовой форме (рис. 2).

Общество с ограниченной ответственностью (ООО) - это хозяйственное общество, участники

1 Документ утратил силу.

Рис. 1. Схема классификации организационно-правовых форм хозяйствующих субъектов, действующих в Российской Федерации

Организационно-правовые формы (0ПФ>

Хозяйственные товарищества

Полное товарищество

Товариществ на вере СГНЗ)

Коммерческие организации

Некоммерческие организации

Хозяйственные общества

Производственные кооперативы

Общество с ограниченной ответственностью

Общество с дополнительной ответственностью СОДО)

Открытое акционерное общество (ОВД

Государственные и муниципальные (унитарные) предприятия

Сельскохозяйствен на а а рте ль

Рыболовецкая артель (Колхоз)

Государственное

(казенное) предприятие (ГКП)

Муниципальное предприятие

Кооперативное хозяйство (коопш)

Закрытое акционерное общество (ЗАО)

Дочернее хозяйственное общество ДО)

Зависимое хозяйственное общество (3X0)

Объединения юридических лиц

Потребительский кооператив

Общественные Е1 религиозные организации

Ассоциации, союзы

Уч решения

Кредитные организации

Открытое акционерное общество (ООО)

Общество с дополнительной ответственностью (ОДО)

Рис. 2. Схема организационно-правовых форм кредитных организаций

Открытое акционерное общество (ОАО)

Общество с дополнительной ответственностью (ОДО) - хозяйственное общество, участники которого солидарно несут субсидиарную (полную) ответственность по его обязательствам. Во-первых, они отвечают по обязательствам общества всем принадлежащим им имуществом и, во-вторых, в случае банкротства одного из участников общества его обязательства в полном объеме распределяются между остальными участниками в размере, кратном стоимости их вкладов в уставный капитал общества. Поэтому создание банка в форме ОДО является крайне рискованным и в настоящее время не встречается в отечест-

Акционерные кредитные организации

Закрытое акционерное общество ЗАО

венной практике

которого не отвечают по его обязательствам и несут риск убытков, связанных с деятельностью общества, в пределах стоимости внесенных ими вкладов. Число участников банка в форме ООО должно быть не более 50 акционеров. Каждый участник обще-

2 В российской банковской истории известен только один случай создания коммерческого банка в форме общества с дополнительной ответственностью. В 2003 г. банк «Казанский» (г. Казань) был преобразован из ООО в ОДО, однако уже в январе 2004г. общее собрание участников приняло решение снова преобразовать банк - на этот раз в открытое акционерное общество.

600 500 400 300 200 100 0

Рис. 3. Изменение численности российских коммерческих банков по организационно-правовым формам в 2005-2010 гг.

Открытое акционерное общество (ОАО) - это общество, уставный капитал которого разделен на определенное число акций, владельцы которых могут отчуждать принадлежащую им часть без согласия других акционеров. Акционеры открытого акционерного общества несут риск убытков лишь в пределах стоимости принадлежащих им акций.

Закрытое акционерное общество (ЗАО) - это акционерное общество, акции которого распределяются только среди его учредителей или иного заранее определенного круга лиц. Число акционеров общества не должно превышать 50 чел. Они, как и участники открытого акционерного общества, несут риск убытков, равных стоимости приобретенных ими акций.

Рассмотрим данные, характеризующие изменение общей численности российских коммерческих банков, включаемых Банком России в список зарегистрированных кредитных организаций, и структуру их распределения по организационно-правовым формам. В список таких банков вошли действующие кредитные организации, дочерние структуры иностранных банков, вновь созданные банки, не получившие банковской лицензии, а также банки с отозванной лицензией, но не исключенных Банком России из книги государственной регистрации.

В последние годы, в соответствии с установившейся тенденцией снижения общей численности банков в российской банковской системе, наблюдается снижение количества кредитных организаций по всем организационно-правовым формам (рис. 3). При этом наиболее высокими темпами уменьшается число банков в форме общества с ограниченной ответственностью, затем следует группировка банков в виде открытого акционерного общества.

Структура распределения кредитных организаций банковской системы России по ОПФ в 2007-2010 гг. представлена в табл. 1.

Представленные данные свидетельствуют, что, во-первых, происходит постоянное снижение удельного веса банков, действующих в форме общества с ограниченной ответственностью. Доля этих банков сократилась с 34,9 % в 2007 г. до 33,5 % в 2010 г. Во-вторых, удельный вес банковских организаций в форме ЗАО практически не меняется и находится на уровне 26 %. И, в-третьих, в общем количестве действующих банков увеличивается удельный вес кредитных организаций в форме открытого акционерного общества. Такие банки представляют собой самую многочисленную группу (их удельный вес на конец рассматриваемого периода составил 40,4 %).

Следует также указать, что форма ОАО является самой распространенной среди наиболее крупных российских банков. Так, из 30 самых крупных банков, суммарные активы которых на 01.01.2010 составляли 68,2 % активов банковской системы страны, 21 банк имел организационно-правовую форму в виде ОАО (70 %), остальные 9 банков зарегистрированы в форме ЗАО (5 зарубежных и 4 отечественных банка).

При образовании банка его учредители еще на подготовительном этапе должны в обязательном порядке выбрать одну из допустимых для банков организационно-правовую форму. Выбору должны предшествовать изучение преимуществ и недостатков каждой из форм, а также тщательный анализ сопутствующих факторов и характеристик. Для получения сопоставимых результатов анализ необходимо вести по следующим направлениям: преимущества для банка; преимущества для предполагаемых учредителей банка; недостатки для банка; недостатки для учредителей банка .

Приведем характеристики различных ОПФ3, которые получены из нормативно-правовых документов, регулирующих процедуры создания и деятельности кредитных организаций (табл. 2).

Необходимо отметить некоторые характерные особенности, которые присущи отдельным организационно-правовым формам и на которые должны обращать внимание учредители и будущие руководители кредитных организаций.

Общество с ограниченной ответственностью представляет дополнительные имущественные гарантии своим участникам в случае их выхода из

3 По указанной ранее причине здесь и в дальнейшем организационно-правовая форма в рамках ОДО не рассматривается.

Таблица 1

распределение коммерческих банков российской Федерации по организационно-правовым формам в 2007-2010 гг. (на конец года)

Наименование ОПФ Количество банков, ед. Удельный вес, %

2007 2008 2009 2010 2007 2008 2009 2010

ООО 434 404 382 363 34,9 34,5 34,0 33,5

ЗАО 323 308 291 283 26,0 26,3 25,9 26,1

ОАО 486 460 451 438 39,1 39,2 40,1 40,4

Итого... 1243 1172 1124 1084 100,0 100,0 100,0 100,0

Таблица 2

Характеристики отдельных параметров различных организационно-правовых форм банков

ООО ЗАО ОАО

Состав учредительных документов Устав, учредительный договор (если 2 или более учредителей) Устав, договор о создании банка

Ограничение по количеству участников 1-50 участников. При превышении числа пайщиков сверх установленного законом предела банк должен преобразоваться в ОАО 1-50 участников. Если количество акционеров превысит максимальное число, то банк в течение года должен преобразоваться в ОАО Численность участников не ограничена

Контроль за аффилироваными лицами Общество обязано вести список таких лиц, но не обязано его предоставлять регулятору Общество обязано вести список, предоставлять его в федеральную службу по финансовым рынкам (ФСФР) Общество обязано вести список, предоставлять его в ФСФР. Общество обязано распространять списки между акционерами банка

Конфиденциальность участников банка Низкая. Все участники отражаются в учредительном договоре (однако паспортные данные не указываются). Следовательно, любые сведения об участниках банка могут стать известны заинтересованным лицам Высокая. Данные об акционерах содержаться только в реестре акционеров (ведется банком или специализированным регистратором). Доступ к реестру ограничен и регламентирован законом. За разглашение тайны соответствующие лица несут ответственность вплоть до уголовной

Преимущественное право на приобретение долей (акций) Такое право имеют все участники банка. Приобретение паев осуществляется пропорционально доле каждого участника, если иное не предусмотрено учредительным договором. При дарении или наследовании долей преимущественное право не действует Право на приобретение акций имеют только акционеры банка. Они могут приобретать акции пропорционально их участию в ЗАО, если иное не предусмотрено учредительными документами банка. Уставом может быть также предусмотрено преимущественное право и самого банка, если его акционеры не воспользовались таким правом Преимущественных прав в приобретении акций для акционеров и банка не предусмотрено

Необходимость изменения устава при передаче долей (акций), смене (добавлении) участников Требуется. Об изменении учредительных документов необходимо уведомлять Банк России и налоговый орган. Изменение устава, регистрация этих изменений может занять время от недели до месяца Не требуется (изменения отражаются только в реестре акционеров, срок внесения изменений - до 3 дней)

Удобство выхода участника, последствия для бизнеса Участник ООО вправе продать или иным образом уступить долю (или ее часть) в уставном капитале банка одному или нескольким другим его участникам. Он в любое время может выйти из банка независимо от согласия других его участников. Банк обязан выплатить действительную стоимость его доли в сроки, предусмотренные законом или учредительными документами Чтобы выйти из ЗАО акционер продает свои акции обществу или ее акционерам Акционер имеет право отчуждать принадлежащие им акции без согласия других акционеров банка. Он может продать свои акции любому лицу с соблюдением правил, предусмотренных уставом банка. Иногда такие акции трудно реализовать

Окончание табл. 2

Сравнительные параметры ОПФ Организационно-правовая форма

ООО ЗАО ОАО

Удобство входа нового участника Лишь по согласию участников банка Новым участником может быть только лицо из числа ранее определенного круга лиц Новый акционер входит в число акционеров банка свободно, согласия от других акционеров не требуется

Право голоса, заключенное в доле (акции) Голосуют все доли, за исключением долей, находящихся на балансе банка и обремененных Допускается выпуск голосующих (обыкновенных) акций и привилегированных (голосуют только по вопросам своей доходности). Акции, находящиеся на балансе банка либо обремененные акции, не голосуют

Заочное голосование (без присутствия участника) Заочное голосование может быть проведено в виде «опросного листа» посредством почтовой, телеграфной и электронной связи Заочное голосование производится посредством бюллетеня для голосования, отправляемого по почте

Принятие решений участниками банка Общим собранием на основании закона или устава банка. Нет понятия кворума Общим собранием на основании закона или устава. Есть понятие кворума

Компетенция совета директоров банка Определяется законом и подзаконными актами. Совет директоров не наделен эффективными контрольными функциями, поэтому деятельность председателя банка может контролировать только общее собрание, но его порядок функционирования не позволяет делать это оперативно Определяется законом и уставом (только в сторону расширения полномочий). Совет директоров обладает реальными действенными полномочиями по контролю за действиями руководителя банка и их ограничению

Принятие решения об изменении учредительных документов Изменения должны приниматься единогласно Изменения принимаются на основании закона или устава банка

Выпуск акций Невозможен Обязателен. Общество проводит только закрытую подписку на акции Обязателен. Банк проводит открытую подписку на акции и осуществляет их свободную продажу. Может проводить закрытую подписку, если это не запрещено уставом

Выпуск облигаций Невозможен Возможен Возможен

Обращение взыскания на долю (акции) По решению суда и только при недостаточности другого имущества По решению суда (в первую очередь) или после взыскания ликвидного имущества

банка. Данная ОПФ характеризуется сложным и долговременным механизмом смены участников и подразумевает стабильность отношений среди учредителей и участников общества. Процесс создания банка в виде ООО не обременен необходимостью выпуска акций и их государственной регистрации. Руководитель ООО обладает всей полнотой власти по принятию решений, касающейся производственной и хозяйственной деятельности банка. Совет директоров является номинальным органом, полномочия которого в достаточно сжатом виде сформулированы в Законе № 14-ФЗ. Информация о владельцах (участниках) банка является общедоступной. Руководство

общества не обязано раскрывать информацию об аффилированных лицах.

Применительно к ООО руководители банка должны помнить следующую ограничительную норму: если число участников такого банка превысит установленный законом предел (50 участников), то он, так же, как и банк в форме закрытого акционерного общества, должен быть преобразован в открытое акционерное общество. При невыполнении этого требования банк подлежит ликвидации в судебном порядке.

Согласно правовым нормам больших различий между ЗАО и ОАО, за исключением правил входа и выхода акционеров, правового режима оборота

акций, отчетности банка и численности акционеров, не существует.

Закрытое акционерное общество не предоставляет своим акционерам права выхода из общества в любой момент. Акционер вправе продать свои акции только акционерам банка. Это, с одной стороны, отрицательно сказывается на его экономических интересах, поскольку такой акционер не может в любой момент получить стоимости своих акций. С другой стороны, данная норма способствует обеспечению стабильности самого бизнеса, что выгодно другим акционерам и руководству банка.

В ЗАО возможна быстрая смена акционеров, поскольку операции проводятся не с учредительными документами, а с реестром акционеров общества. В связи с этим имеется возможность периодического изменения состава акционеров банка. Информация о владельцах (акционерах) бизнеса является относительно конфиденциальной, так как она не указывается в уставе общества, а находится исключительно в реестре акционеров, который хранится в кредитной организации. Сведения из реестра акционеров банка предоставляются только в определенных законом объемах и в установленном порядке.

В целом ведение бизнеса на основе ЗАО играет заметную роль в формировании доверительного отношения к банку его партнеров и контрагентов.

Что касается ОАО, то основным преимуществом для акционеров такого банка является возможность свободной продажи принадлежащих им акций без согласия других акционеров банка. Банком осуществляется открытая продажа акций, при покупке владельцы акций автоматически становятся акционерами, и к новым владельцам переходят соответствующие права и обязанности, указанные в учредительных документах общества.

Подводя итоги проведенного анализа, можно сделать следующие выводы:

1) выбор организационно-правовой формы - это выбор правового статуса банка, состава и качества его участников, их прав и обязанностей, структуры управления банком, уровня защищенности вложений, степени конфиденциальности информации о собственниках банка, удобства выхода и входа в состав учредителей (участников, акционеров) кредитной организации;

2) не существует идеальной организационно-правовой формы, лишенной недостатков и полностью отвечающей всем возможным требованиям учредителей, руководству кредитных организаций и надзорных органов. Каждая из ОПФ имеет свои преимущества и недостатки;

3) по состоянию на 01.01.2011 организационно-правовую форму ООО имели 33,5 % банков, ЗАО - 26,1 % и ОАО - 40,4 % банков. В динамике отмечается тенденция снижения удельного веса банков в виде ООО и увеличение доли банков в форме ОАО;

4) при выборе ОПФ должен быть проведен детальный анализ различных факторов и норм, определяющих способы закрепления и отчуждения имущества кредитной организации, ее организационную структуру, систему управления, права и обязанности учредителей. Исходя из поставленных задач и целей деятельности банка рассматриваются преимущества и недостатки каждой из ОПФ, взвешиваются все за и против и на этой основе определяется организационно-правовая форма создаваемого банка;

5) банк целесообразно создавать в первую очередь в форме общества с ограниченной ответственностью. Такая форма исключает длительную и громоздкую процедуру регистрации и выпуска акций, обеспечивает надежную защиту имущественных интересов учредителей, менее рискованна и более стабильна для руководства банка. Является предпочтительной в случаях, когда банк создает небольшое число участников и в дальнейшем не планируется их увеличения;

6) банки в форме ОАО необходимо создавать акционерам, представляющим государство или крупный бизнес. Такие банки обеспечивают свободную продажу и покупку акций, конфиденциальность сведений об акционерах, сохранность и защиту вложенных средств. Эти преимущества способствуют более быстрому росту числа акционеров и капитала банка, повышению уровня доверия к ним со стороны бизнеса и населения страны. В ОАО как в форму с более высокими возможностями должны преобразовываться банки из ООО и ЗАО, если недостатки этих форм становятся тормозом в их дальнейшем развитии или число учредителей в этих банках превысит больше чем 50 участников или акционеров.

Список литературы

1. АдуковР.Х. Выбор организационно-правовой формы предприятия. URL: http//www.adukov. ru/artikles/ vybor_opt_predpriyatiya/.

2. Банковское дело. Управление и технологии: учебник / под ред. А. М. Тавасиева. 2-е изд. М.: ЮНИТИ-ДАНА. 2005. С. 671.

3. Гражданский кодекс Российской Федерации. Ч. 1-3. М.: ТК Велби. 2007. С. 448.

4. Общероссийский классификатор организационно-правовых форм (ОК ОПФ). М.: Госстандарт России. 2000.

Коммерческий банк - это кредитная организация, предназначенная для привлечения средств и размещения их от своего имени на условиях возвратности, срочности и платности. Банки концентрируют большую часть кредитных ресурсов страны.

Прибыль банка образуется из разности процентов, взимаемых с клиентов и выплачиваемых им по банковским операциям, а также за счет комиссионных сборов за оказываемые услуги.

Посредничество и перемещение денежных средств от кредиторов к заемщикам и от продавцов к покупателям - основное назначение банка.

В России банки могут создаваться на основе любой формы собственности - частной, коллективной, акционерной, смешанной, совместной (с привлечением иностранного капитала).

Уставный капитал банка формируется из средств не менее трех участников.

Совокупность оснований, которыми субъекты хозяйствования руководствуются в процессе деятельности, называется принципами.

Первым и основополагающим принципом деятельности коммерческого банка является работа в пределах реально имеющихся ресурсов, кот. означает, что коммерческий банк должен обеспечивать не только количественное соответствие между своими ресурсами, кредитными вложениями и другими активами, но и добиваться соответствия характера банковских активов специфике мобилизованных им ресурсов.

Вторым важнейшим принципом КБ, является экономическая самостоятельность, подразумевающая и экономическую ответственность банка за результаты своей деятельности. Экономическая самостоятельность предполагает:

Свободу распоряжения собственными средствами банка и привлеченными ресурсами;

Свободный выбор клиентов и вкладчиков;

Свободное распоряжение доходами банка.

По своим обязательствам КБ отвечает всеми принадлежащими ему средствами и имуществом, на которое может быть наложено взыскание. Весь риск от своих операций КБ берет на себя.

Третий принцип заключается в том, что взаимоотношения КБ со своими клиентами строятся как обычные рыночные отношения на договорных условиях. Предоставляя ссуды, КБ исходит, прежде всего, из рыночных критериев прибыльности, риска, ликвидности.

Четвертый принцип работы КБ заключается в том, что государство может осуществлять регулирование его деятельности только косвенными экономическими методами, а не прямыми, административными в форме приказов, т.е. без вмешательства в их оперативную деятельность. Государство устанавливает своего рода «правила игры» для КБ, руководствуясь которыми они самостоятельно разрабатывают и проводят в жизнь свою кредитную, инвестиционную, депозитную политику.

Выделяются несколько базовых функций КБ:

1)Функция аккумуляции денежных средств. Использование внутренних накоплений хозяйства является основой осуществления структурной перестройки экономики, так как нельзя рассчитывать на иностранный капитал в условиях политической неопределенности. Задача банка - создать такие формы привлечения средств, которые реально заинтересуют клиентов в накоплении ресурсов и сформулируют у них склонность к сбережению, определяющую инвестиционные возможности экономики, развивающейся по законам рынка.

2)Функция регулирования денежного оборота. Данная функция связана с возможностью банков эмитировать платежные средства. Эта функция характерна только для кредитных организаций, обусловлена способностью банков «создавать и уничтожать» деньги. Кроме того, банк может создавать дополнительный платежный спрос. Такой эффект возникает благодаря тому, что банки мобилизуют денежные средства, аккумулируют доходы и сбережения в форме вкладов, выплачивают вкладчикам дивиденды за использование ресурсов

3)Посредническая функция. Заключается в перераспределении средств, временно высвобождающихся в процессе кругооборота фондов предприятий, а также сбережений населения. При перераспределении ресурсов главным критерием выступает прибыльность от использования их заемщиком.

К функциям банка относят также:

Посредничество в проведении расчетов и платежей в хозяйстве;

Выпуск кредитных денег;

Посредничество в инвестировании на основе эмиссионно-учредительской деятельности;

Консультирование, предоставление экономической и финансовой информации.

КБ вправе производить следующие сделки:

*лизинговые;

*выдачу поручительств за третьих лиц, предусматривающих исполнение обязательств в денежной форме;

*оказание консультационных и информационных услуг;

*предоставление в аренду физическим и юридическим лицам специальных помещений или находящихся в них сейфов для хранения документов и ценностей.

Операции КБ:

Пассивные операции - это совокупность операций, обеспечивающих формирование ресурсов КБ.

К пассивным операциям банка относят: привлечение средств на расчетные и текущие счета юридических и физических лиц; открытие счетов срочных депозитов предприятий и организаций; вкладов граждан; выпуск банком собственных долговых обязательств (сертификатов, векселей, облигаций); привлечение кредитов и займов от других лиц, а также операции по формированию и наращиванию банком собственного капитала. При осуществлении пассивных операций банк выступает в роли должника.

Активные операции банков - это операции, посредством которых банки размещают имеющиеся в их распоряжении ресурсы для получения прибыли и поддержания своей ликвидности, а следовательно и обеспечения финансовой устойчивости.

К активным операциям банка относят: ссудные операции; лизинговые, факторинговые и форфейтинговые; операции с иностранной валютой; с ценными бумагами; по обеспечению долевого участия банка своими средствами в деятельности предприятий и организаций. При совершении этих операций банк выступает в роли кредитора.

Комиссионно-посреднические операции - это операции, которые банк выполняет по поручению своих клиентов, не отвлекая при этом на их осуществление ни собственных, ни привлеченных средств, за вознаграждение в виде комиссионных. К числу основных комиссионно-посреднических операций банков относятся:

Расчетно-кассовые операции;

Брокерские операции с ценными бумагами;

Гарантийные операции;

Трастовые операции;

Андеррайтинговые операции;

Информационно-консалтинговые операции;

Депозитарные операции.

по созданию коммерческого банка начинается с выбора его организационно-правовой формы.

Организационно-правовая форма коммерческого банка определяется ст. 1 Закона: "Кредитная организация образуется на основе любой формы собственности как хозяйственное общество". Согласно ст. 66 ГК РФ к хозяйственным обществам относятся акционерные общества, общества с ограниченной и дополнительной ответственностью. Организационно-правовая форма является важным фактором при создании, становлении и дальнейшем развитии как банковского, так и иного хозяйствующего субъекта. От выбора правовой формы зависят возможности наращивания собственного капитала банка и привлеченных средств, характер и специфика организации управленческого процесса, формы и методы контроля. Для кредитного института этот вопрос приобретает особое значение , ибо природа бизнеса банка требует поддержания доверия кредиторов, вкладчиков и в целом финансового рынка. К тому же величина уставного капитала, которая регламентируется при образовании и регистрации банка, является гарантом соблюдения интересов кредиторов, определяет рейтинг банка, а величина собственного капитала должна соответствовать обязательным нормативам, устанавливаемым Банком России.

Рассмотрим основные характеристики организационно-правовых форм коммерческого банка.

Согласно ст. 87 ГК РФ и ст. 2 Федерального закона "Об обществах с ограниченной ответственностью" обществом с ограниченной ответственностью ( ООО ) признается учрежденное одним или несколькими лицами общество, уставный капитал которого разделен на доли определенных учредительными документами размеров. Участники ООО не отвечают по его обязательствам и несут риск убытков, связанных с деятельностью общества, в пределах стоимости внесенных ими вкладов. Число участников не может быть более 50. Если число участников общества превысит установленный предел , оно в течение года должно преобразоваться в открытое акционерное общество либо подлежит ликвидации.

Участники ООО вправе в любое время выйти из общества, независимо от согласия других его участников, а также продать или иным образом уступить свою долю в уставном капитале одному или нескольким участникам данного общества. Согласие общества или его участников на совершение такой сделки не требуется, если иное не предусмотрено уставом общества. Однако участники общества пользуются преимущественным правом покупки продаваемой (передаваемой) доли. При выходе участника общество обязано выплатить ему действительную стоимость доли или выдать в натуре имущество такой же стоимости в течение одного года с момента перехода к обществу доли, если меньший срок не предусмотрен уставом общества.

Уставный капитал ООО состоит из номинальной стоимости долей его участников. Действительная стоимость доли участника соответствует части стоимости чистых активов общества, пропорциональной размеру доли участника.

Согласно ст. 96 ГК РФ и ст. 2 Федерального закона "Об акционерных обществах" акционерным обществом (АО) признается общество, уставный капитал которого разделен на определенное число акций. Участники АО, как и общества с ограниченной ответственностью, не отвечают по обязательствам общества и несут риск убытков в пределах стоимости принадлежащих им акций. Акционерные общества бывают двух типов: открытые и закрытые.

Открытое акционерное общество (ОАО) характеризуется тем, что его участники могут отчуждать принадлежащие им акции без согласия других акционеров. ОАО проводит открытую подписку на выпускаемые им акции и их свободную продажу в соответствии с действующим законодательством.

В закрытом акционерном обществе (ЗАО) акции распределяются только среди его участников или заранее определенного круга лиц. Поэтому ЗАО не может проводить открытую подписку на выпускаемые акции. Число участников ЗАО, как и ООО , ограничивается действующим законодательством. Превышение числа участников требует преобразования ЗАО в ОАО или ведет к ликвидации ЗАО.

В соответствии с ГК РФ общество с дополнительной ответственностью характеризуется тем, что его участники несут по обязательствам общества субсидиарную (дополнительную) ответственность своим личным имуществом. Этим можно объяснить тот факт, что банков в форме общества с дополнительной ответственностью в банковской системе России нет.

Выбор организационно-правовой формы коммерческого банка требует анализа преимуществ и недостатков каждой из них. Следует отметить, что ООО и АО являются достаточно близкими " по содержанию". Они представляют собой объединение капиталов, не требующее участия членов общества в его хозяйственной деятельности. Участниками хозяйственного общества могут быть и физические, и юридические лица. Все отношения внутри общества строятся " по капиталу":

• каждый из участников (акционеров) обладает числом голосов, пропорциональным оплаченной доле уставного капитала;
• прибыль, подлежащая распределению, распределяется пропорционально приобретенным долям (акциям);
• имущество, остающееся после ликвидации общества, распределяется в том же порядке.

В чем же отличие ООО от АО? Преимущество (отличие) АО заключается в заложенной в его конструкции минимальной возможности "растаскивания" имущества. В то же время это преимущество ведет к определенному ущемлению прав акционеров, которые зачастую лишены возможности вернуть вложенные средства. Напротив, ООО дает возможность "изымать" вложенные средства через процедуру прекращения членства в обществе, однако это ведет к появлению вероятности потерь в имуществе общества.

Следует отметить, что банковское законодательство частично нивелирует это негативное следствие выхода участника из общества. В частности, Федеральный закон "О банках и банковской деятельности" предусматривает право участника выйти из состава банка только по истечении трех лет с момента его регистрации (ст. 11).

Преимуществом формы ОАО является то, что есть возможность увеличения капитала банка за счет привлечения инвесторов. Такой возможности нет у ООО и ЗАО. Учитывая то, что номинальная величина уставного капитала банка регулируется Банком России, такое преимущество ОАО можно считать достаточно значимым.

Реализация положений федеральных законов "Об обществах с ограниченной ответственностью" и "Об акционерных обществах" для банковской сферы имеет существенные отличия по сравнению с другими хозяйствующими субъектами. Так, в соответствии с банковским законодательством решение о государственной регистрации кредитных организаций принимает Банк России. В целях осуществления контрольных и надзорных функций он ведет реестр выданных лицензий на осуществление банковских операций и Книгу государственной регистрации кредитных организаций.

Учредителями кредитной организации могут быть юридические и (или) физические лица. При этом они не имеют права выходить из состава участников банка в течение первых трех лет со дня его государственной регистрации. В отличие от процедуры регистрации других организаций, к учредителям кредитной организации предъявляются следующие серьезные требования. Юридические лица должны иметь устойчивое финансовое положение, собственные средства для внесения в уставный капитал , должны осуществлять деятельность в течение не менее трех лет, выполнять обязательства перед бюджетами всех уровней за последние три года. Следует отметить, что требование о внесении собственных средств в качестве вклада в уставный капитал обязательно для всех хозяйствующих субъектов, однако для кредитных организаций оно становится наиболее значимым по причине того, что величина собственных средств (капитала) установлена Банком России в сумме рублевого эквивалента 5 млн евро. Если в качестве учредителя выступает кредитная организация, она должна быть финансово устойчивой, в том числе в части выполнения обязательных резервных требований Банка России, а также достаточности капитала.

Еще одной особенностью регистрации кредитных организаций является порядок оплаты уставного капитала. Уставный капитал должен быть оплачен в полном размере в месячный срок со дня регистрации банка. Вклад в уставный капитал может быть в виде денежных средств как в валюте Российской Федерации, так и в иностранной валюте, а также принадлежащего учредителю кредитной организации на праве собственности здания (помещения), завершенного строительством, в котором может располагаться кредитная организация. Перечень иного имущества, которое может быть внесено в уставный капитал , устанавливает Банк России. Размер вклада в виде имущества в неденежной форме не может превышать 20 процентов уставного капитала. Кроме того, Банком России осуществляется контроль за приобретением акций (долей) создаваемой путем учреждения кредитной организации. Так, приобретение и (или) получение в доверительное управление в результате одной или нескольких сделок более 5 процентов акций (долей) требует уведомления Банка, а пакета, превышающего 20 процентов, - согласования. Эти положения установлены для юридических и физических лиц, а также групп юридических и физических лиц, связанных между собой соглашением либо являющихся дочерними или зависимыми по отношению друг к другу.

Таким образом, каждая из рассмотренных форм обладает своими преимуществами и недостатками. Их взвешенная оценка, а также учет особенностей реализации нормативной и правовой базы в банковской сфере позволят выбрать наиболее эффективную для учреждаемого банка организационно-правовую форму.